14. Содержательное определение права и его теоретико-методологическая роль в правоведении

Представляет более сложный и глубокий уровень правопонимания. Содержательное определение права (ССП)– это интегральная модель, которая в преобразованном виде включает в себя свойства и черты генетического и описательного права. На этом уровне право выступает как явление сложное, многогранное, в право включается вся система пространственно-временных характеристик правовой действительности. Позволяет с новых позиций подойти к пониманию правовой системы, углубить и развить ее теоретическую основу, методологию ее познания и, опираясь на полученные знания определить научные ориентиры и методы формирования правовой системы. Данное правопонимание играет чрезвычайно важную методологическую роль, оно выступает в качестве метода исследования правовой системы в целом и отдельных ее структурных элементов.

По лекции: системно-содерж. тип – автор предлагает объединить генетич. начала с практикой позитивизма и построить новый подход ест. Право в ССП – это обусловленная конкретными закономерностями соц. развития, потребностями и интересами общества и соот. принципу единства естественно-правового и позитивно-правового правопонимания система правовых законов, санкционированная правовым государством и обеспеченная им механизмом практической реализации правовых требований.

Так, осн. тезисы: интеграция естественного и позитивного права, появление правового закона, который исходит от правового гос-ва.

ССП – высшая ступень в типологии правопонимания, синтез генетического и описательного правопонимания,, методологическая основа и критерий определения правового закона. В результате мы получаем развернутую характеристику права, которая выступает как базовое понятие и элемент формирования правовой системы общества

Обладает присущими ему признаками:

1. строгое соответствие нормы права объективным закономерностям развития общества, потребностям и интересам населения. 2.Это то что с необходимостью вытекает из основных естественно правовых и соц ценностей, интегральное единство со свободой. 3.Качественная характеристика права как справедливости, равенства в должном 4.Генетическая характеристика права. Его динамизм - внедрение в практическую жизнь системы правовых норм, правовых принципов и правовой политики. генетическая и описательная характеристики реализуются в жизни через элементы правореализации; 5. включает в себя системное единство правотворчества, правореализации, контроля и надзора. 6. конкретно-политическая характеристика права – воспроизведение в праве изменяющихся конкретно-историч. Политич и соц-экономич условий и обстоятельств.

15. Правовой закон в правовом государстве

О соотношении права и закона вообще.

Проблема соотношения права и закона родилась практически одновре­менно с правом, ставилась еще в древние времена (Демокрит, софисты, Со­крат, Платон, Аристотель, Эпикур, Цицерон, римские юристы) и до сих пор остается центральной в правопонимании.

Концепций, связанных с различением права и закона, существует множе­ство. Однако можно обозначить два принципиальных подхода:

а) правоесть творение государственной власти и правом следует считать все официальные источники норм независимо от их содержания;

б) закон,даже принятый надлежащим субъектом и в надлежащей проце­дурной форме, может не иметь правового содержания, бытьнеправовым за­кономи выражать политический произвол.

Приверженцем первого подхода у нас в России был, в частности, извест­ный правовед и теоретик права Габриель Феликсович Шершеневич, который считал государственную власть источником всех норм права.

Современный исследователь этой проблемы проф. B.C. Нерсесянц ут­верждает, что правом можно считать толькоправовой закон.«Нормы действу­ющего законодательства («позитивного права»), - пишет он, - являются соб­ственно правовыми (по своей сути и понятию) лишь в той мере и постольку, поскольку в них присутствует, нормативно выражен и действует принцип формального равенства и формальной свободы индивидов».

как справедливо замечает проф. B.C. Нерсесянц, различение естествен­ного права и позитивного права - лишь одна из многих возможных версий соотношения права и закона. В настоящее время суть проблемы различения права и закона состоит не в противопоставлении естественного права пози­тивному, ав установлении соответствия между содержанием и формой са­мого позитивного права.

С этих позиций можно наметить пункты, из которых следует исходить в характеристике соотношения права и закона:

1. Право и закон следует различать.Закон (официальные источники норм) - это форма выражения, объективирования права вовне, а право -единство этой формы и содержания (правил поведения).

2. Не может быть права до и вне закона(своей формы). Форма - способ жизни права, его существования. Как замечает проф. Мушинский: «Все со­временные системы права одеты в мундир законодательства».

3. Закон может иметь неправовое содержание,быть, с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой - «неправовым законом». (Правовое со­держание у закона или неправовое - это определяется как на основе общих естественно-правовых начал, так и исходя из конкретно-исторических усло­вий существования данного общества.)

Такой подход отвечает и общим законам связи формы и содержания явле­ний. Так, может иметь место бессодержательная форма (бессодержательна она, конечно, в строго заданном отношении: «какое-то» содержание у нее все равно есть), но не может быть содержания вне какой-либо формы. Например, можно имитировать из бумаги форму стула, которая внешне будет очень на него похожа. Однако с точки зрения самого предназначения, функций стула, эта конструкция будет абсолютно бессодержательна: стулом она является лишь по форме. С другой стороны, не удастся использовать в качестве стула то, что вообще не имеет никакой формы.

В аспекте различения права и закона рассматривается проблема правового и неправового закона. Позитивисты последний не признают, т.к. все законы д/б правовыми и иное просто не м/б, это фикция философско-правового подхода. Первым и основным свойством правового закона является то, что его содержание обусловлено естественным правом, «правовой природой вещей». Сам же закон с точки зрения его юридической формы трактуется как нечто вторичное. В понимании представителей классической философии (К. Маркс, Гегель), закон выступает в роли правового, подлинного тогда, когда в его лице бессознательный естественный закон свободы становится сознательным государственным законом. Чтобы акт государственной воли превратился в государственный акт, законодатель должен видеть право в действительности, в ее естественно-правовой сфере.

Разграничение правового и неправого закона имеет существенное значение в определении соц. роли и значения наказания. С точки зрения закона, который имеет только форму такового и лишь внешне связан с реальностью, наказание есть ограничение свободы человека, чуждое его естественной природе. С точки зрения правового закона наказание есть ни что иное, как признание за человеком его собственной свободы. Правовой закон исходит из признания того, что свобода внутренне присуща человеку, а не дарована ему государством и законодателем. Поэтому по своей сущностной природе закон есть форма защиты свободы человека, нормального свободного общества и его институтов. Нарушение такого закона и есть ограничение человеком (правонарушителем) своей собственной свободы.

16. Справедливость как важнейший принцип российского права и государства. В последнее время, перед современной юриспруденцией с новой силой встал вопрос о проблеме справедливости – как важнейшем принципе правопонимания и практического функционирования права в обществе.

Принцип справедливости – человеческие потребности и интересы в нравственном и правовом пространстве. В доктрине о принципе справедливости: 1) Является основополагающим и составляющей большинства отраслей права (п. 3 ст. 2 АПК - справедливое публичное судебное разбирательство в разумный срок независимым и беспристрастным судом, ст. 6 УК РФ). 2) Ставится под сомнение идея справедливости в позитивном праве. 3) Защита принципов свободы требует отказа от любых, даже самых справедливых, запретов и отвергает всякое принуждение.

Точки зрения на принцип справедливости в праве:

- идея справедливости в праве не существует;

- идея справедливости в праве ограничивается государством (позитивным правом);

- справедливость не может быть ограничена правом.

Справедливость – это право помноженное на мораль. Не может быть права за пределами морали. (А.К. Черненко).

Сегодня идея справедливости подвергается критике и сомнению.

В той критике можно выделить 2 направления:

1. Ставится под сомнение сама идея справедливости, ее роль в политико-правовой деятельности гос институтов. Суть аргументов сторонников этой точки зрения состоит в том, что правовая и политическая деятельность власти обеспечивается позитивными законами, которые имеют в качестве основного своего источника решения законодательных органов власти и реализуются в силу государственного принуждения. В данной точке зрения утрачивается ценность и естественно-правовая природа идеи справедливости.

2. Идея справедливости критикуется с анархических позиций. По мнению сторонников защита принципов свободы требует отказа от любых даже самых справедливых запретов и предписаний. Они считают, что необходимо отвергнуть всякое принуждение, а следовательно и любую форму гос-правового сообщества.

Принцип справедливости как деятельностный, а не формальный принцип предполагает системность, то есть одновременность реализации ее ценностей во всех сферах: законотворч. Правоприменит и правосознании.

Принципиальное значение имеет для отраслевых юридических дисциплин, различных правовых институтов и отдельных правовых норм.

К примеру, в уголовном праве проблема справедливости занимает исключительно важное место. УК говорит о том, что справедливость наказания за преступление означает соответствие «характеру и степени общественной опасности, обстоятельствам его совершения и личности преступника». Степень общ. опасности преступления отражает представление о справедливости с точки зрения общего интереса и общего блага гражданского общества. Обстоят-ва его совершения и личность преступника – это отражение индивидуальной стороны природы справедливости, с которой связано требование учитывать индивидуальные черты и признаки каждой личности.

Сущ моментом справедливости является свойство гуманизации. Гуманистич составляющая справедливости означает, точное соответствие ответственности за правонарушение его общ опасности, а также обязательный учет и оценку индивид особенностей личности., таких как условия жизни, мотивы совершения правонарушения, возраст, пол, наличие детей, личные качества..\

Дж. Ролз В своей работе «Теория справедливости» выделяет два принципа справедливости, которые служат базовыми для всей его концепции.

1. каждый человек должен иметь равные права в отношении наиболее обширной схемы равных основных свобод, совместимыми с подобными схемами и свобод для других.

2.Социальные и экономич неравенства должны быть устранены так чтобы от них можно было ожидать преимущества для всех и доступ к положениям и должностям был бы открыт всем.