3.2. Содержание права на осуществление

предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК).

Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ).

Закрепленная в Конституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерные для предпринимательской деятельности.

Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 18 ГК право гражданина создавать юридические лица квалифицируется как самостоятельное право, входящее в содержание правоспособности, отличное от права заниматься предпринимательской деятельностью. Кстати, гражданин может создавать (участвовать в создании) и некоммерческие организации, не занимающиеся предпринимательством.

По смыслу ст. 34 Конституции РФ предпринимательская деятельность - вид экономической деятельности: в силу этой статьи каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Следовательно, экономическая деятельность - более широкое понятие, чем деятельность предпринимательская.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается прежде всего в возможности выбора:

- вида и формы предпринимательства;

- сферы деятельности;

- территории деятельности;

- организационно-правовой формы предпринимательства <1>.

--------------------------------

<1> Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. О.М. Олейник. М., 1999. Т. 1. С. 160; Предпринимательское право РФ: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 118.

Кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности как минимум составляют правомочия:

- право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

- право производить и реализовывать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

- право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

- право на получение и распределение прибыли.

По характеру, предмету деятельность может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.).

Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Например, учредители могут ограничить правоспособность создаваемой ими организации, предусмотреть, что организация будет заниматься только определенными, указанными в учредительных документах видами деятельности, т.е. установить ограничения в случаях, когда по закону они не предусмотрены (ч. 2 ст. 52 ГК).

Граждане реализуют свободу предпринимательства, действуя самостоятельно в качестве индивидуальных предпринимателей или создавая коммерческие организации - юридические лица. В любом случае имущественной основой такой деятельности является частная собственность - граждан и юридических лиц.

Существует также предпринимательство, основанное на производных от права государственной или муниципальной собственности вещных правах - праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Носителями этих прав являются государственные и муниципальные предприятия. В отношении таких предприятий государством осуществляется политика приватизации.

Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию. Сейчас, в связи с проводимой в стране административной реформой, наблюдается тенденция к сокращению лицензируемых видов деятельности.

Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и проч.).

Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо - по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <1>, далее - Закон о государственной регистрации).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431 (с посл. изм.).

Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы.

Лицензия, выданная лицензирующим органом РФ, имеет юридическую силу на всей территории РФ.

Если лицензия получена в одном субъекте РФ, она действительна и в других регионах РФ, для осуществления лицензиатом предпринимательской деятельности в другом регионе ему достаточно уведомить лицензирующий орган соответствующего субъекта РФ (ст. 7 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <1>, далее - Закон о лицензировании).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3430 (с посл. изм.).

Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ). Всякие ограничения перемещения товаров по территории РФ, запреты местными органами власти на ввоз или вывоз товаров с их территории, например сельскохозяйственной продукции, противоречат Конституции РФ и должны быть оспорены.

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ (ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3302.

Статья 18 ГК РФ также предусматривает возможность выбора: гражданин может заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью. Речь в ст. 18 ГК РФ, очевидно, не идет о деятельности лица в качестве работающего на основе трудового договора, поскольку трудовые отношения не регулируются ГК РФ. Кроме предпринимательской, гражданин может осуществлять приносящую доход деятельность, признаваемую законом некоммерческой (например, деятельность в качестве нотариусов).

Право привлекать трудовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, имеют как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. Обратим внимание, что по Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1> граждане, не привлекавшие наемный труд, регистрировались в качестве лиц, осуществляющих индивидуальную трудовую деятельность. Предпринимательская деятельность с привлечением наемного труда регистрировалась как предприятие (ст. 2 указанного Закона).

--------------------------------

<1> ВВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. В связи с принятием части первой ГК РФ утратил силу, за исключением ст. ст. 34, 35. Статьи 34 - 35 указанного Закона утратили силу в связи с принятием и вступлением в силу Федерального закона от 8 августа 2001 г. (в ред. от 23 июня 2003 г.) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать производственные участки и управлять ими (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

Товарищи в полном товариществе от имени товарищества занимаются предпринимательской деятельностью и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Поскольку указанная деятельность товарищей рассматривается как предпринимательская, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник - один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). Сделки от имени товарищества вправе совершать каждый полный товарищ, если только учредительным договором не предусмотрено, что это делают все они совместно (и тогда требуется согласие всех участников организации) либо совершение юридически значимых действий от имени товарищества поручено одному или некоторым из них (ст. 72 ГК РФ).

В производственном кооперативе важнейшие вопросы деятельности организации, в частности изменение устава, прием и исключение членов из кооператива, решение о реорганизации и ликвидации кооператива, относятся к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (ст. 110 ГК РФ). Производственный кооператив определяется ст. 107 ГК РФ как добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. На практике участие юридических лиц в качестве членов производственных кооперативов - явление довольно редкое. Каждый член кооператива независимо от размера его вклада в имущество кооператива на собрании имеет один голос. Производственный кооператив - организация, основанная на членстве и на личном трудовом участии граждан - членов кооператива.

Граждане - члены кооператива работают в кооперативе, приобретают трудовой стаж, право на пенсию по достижении пенсионного возраста. Они, таким образом, в экономическом смысле являются коллективными предпринимателями и собственниками имущества организации и одновременно выполняют функции, аналогичные выполняемым наемными работниками (они в одном лице и хозяева своего бизнеса, и работники).

В юридическом же смысле собственником имущества является один предприниматель - производственный кооператив.

Производственный кооператив, конечно, вправе привлекать специалистов (бухгалтеров, юристов), других работников на основе заключаемых трудовых, гражданско-правовых договоров о выполнении работ, оказании услуг. Приглашенные и работающие по трудовому договору лица не становятся членами (участниками) кооператива, если они не приняты в кооператив. В целом можно отметить, что такая функция, как привлечение и использование трудовых ресурсов, чужого труда в целях получения прибыли, для производственного кооператива не характерна.

Исполнительные органы (правление и (или) председатель кооператива) осуществляют руководство текущей деятельностью кооператива. В кооперативе с числом членов более 50 может создаваться наблюдательный совет, который контролирует деятельность исполнительных органов кооператива. Важно при этом отметить, что членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также его председателем могут быть только члены кооператива (п. 1 ст. 110 ГК РФ). Можно в этой связи констатировать, что граждане, выбрав производственный кооператив как организационную форму предпринимательства, осуществляют право на управление бизнесом непосредственно в составе общего собрания и через другие органы управления, не передавая это право профессиональным менеджерам.

В хозяйственных обществах вопросы управления решаются органами управления организации в пределах их компетенции, предусмотренной в законе и учредительных документах. Важнейшие вопросы деятельности общества решаются акционерами, участниками общества в составе общего собрания как высшего органа управления обществом. При этом членами совета директоров могут быть и неакционеры. Директор общества также может не быть участником общества, акционером. И вообще, по решению собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Таким образом, входящее в содержание права на осуществление предпринимательской деятельности правомочие (право) по управлению своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел) в части руководства текущей хозяйственной деятельностью делегируется участниками общества в соответствии с законом и учредительными документами профессиональным управляющим, менеджерам, которые могут не быть участниками, акционерами общества.

Управление делами общества, товарищества проявляет себя как самоуправление (саморегулирование), составляет управленческий аспект содержания самой предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> См.: Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 22; Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 126 - 127.

Работающие в акционерном обществе на основе трудовых договоров лица не являются участниками общества, за исключением случаев, когда они приобретают доли в уставном капитале общества, акции и становятся одновременно участниками, акционерами общества.