50 50. Религиозные правовые системы

 

Религиозные правовые системы – это национальные правопорядки, в которых источники религии и источники права совпадают.

Так, например, к источникам мусульманского права относятся:

ü Коран (Священное писание ислама),

ü Сунна (свод преданий о жизни и деятельности Мухаммеда),

ü иджма (единодушное мнение авторитетных лиц - муджтахидов), 

ü кийас (аналогия).

К религиозным правовым системам относят право

ü    индуистское – право общины, исповедующей индуизм в Индии и других странах Юго-Восточной Азии и Африки;

 ü иудейское – право, сформированное древними обычаями религиозных иудеев; распространено в Израиле, а также в общинах, исповедующих иудаизм в Сирии;

ü мусульманское – комплекс социальных норм, фундаментом и главной составной частью которого являются религиозные установления и предписания ислама (распространено, например, в Саудовской Аравии, Алжире, Афганистане;  оказывает существенное влияние на правосознание и через него – на юридическую практику северокавказского региона России).

Религиозные правовые системы характеризуются следующими типологическими чертами:

ü тесная связь с религиозным сознанием, нравственными и бытовыми предписаниями той или иной религии;

ü совпадение норм права с предписаниями верующим, указывающими на то, что они должны делать и что не должны;

ü преимущественно императивный характер, преобладание прямых запретов, требований, всякого рода ограничений и обязанностей по сравнению с правами и свободами субъектов;

ü запрет на толкование священных книг во имя сохранения чистоты вероучения (в юридической практике пользуются авторитетными высказываниями ученых-богословов, которым только и разрешено толкование воли Бога)

ü сосуществование параллельно с позитивным правом светского характера (так, например, религиозные нормы, обычаи и ритуалы, касающиеся заключения и расторжения браков, являются частью иудейского права, соблюдаемого евреями наряду с нормами семейного права государства Израиль).

51. Позитивистский тип правопонимания

 

Тип правопонимания – это совокупность теоретико-методологических представлений о праве; сложившийся в теории образ права, который определяет мировоззрение юристов и основанную на нем юридическую практику.

Позитивистский тип правопонимания (лат. positivus = положительный) основан на методологии классического позитивизма. Это течение социально-философской мысли, в рамках которого единственным источником знания считаются конкретные данные, установленные путем опыта и наблюдения. Применительно к праву такой подход означает, что юриспруденция рассматривает только правила поведения, установленные государством, а все остальное, включая естественные права человека, относится к морали либо к философии.

Позитивистский тип правопонимания был впервые обоснован английским юристом Джоном Остиным (1790-1859) в курсе лекций по юриспруденции, прочитанных в Лондонском университете. Его основные положения:

ü юриспруденция «имеет дело с позитивными законами, или законами в строгом смысле слова, без рассмотрения того, хороши они или плохи»;

ü право есть «совокупность норм, установленных политическими верхами»;

ü правитель  не связан принятыми законами, так как в любой момент может их изменить – а иначе он и не правитель;  

ü ограничениями государственной власти в действительности служат божественное право и мораль, но они не имеют никакого отношения к юриспруденции.

В России одним из наиболее известных представителей позитивизма был профессор Казанского императорского университета Габриэль Феликсович Шершеневич (1863-1912). Он считал, что государство есть явление первичное, право – вторичное, и потому государственная власть оказывается над правом, а не под правом. Право же определяется государством по признаку принудительности.

В рамках позитивизма право отождествляется с законом, то есть с предписанным публичной властью общеобязательным правилом поведения, обеспеченным политико-властным принуждением. Слово «закон» в позитивизме  используется в широком смысле: включает судебный прецедент и правовой обычай. Словом «право», отождествляемым с «законом»,  обозначается любой приказ государственной власти, что позволяет власти использовать закон произвольно, как инструмент управления. Поэтому с точки зрения позитивизма вполне оправдан, например, такой  известный эпизод мировой истории, когда римский император Калúгула специальным декретом назначил своего любимого коня по кличке Быстроногий на высшую государственную должность сенатора.

Позитивизм наиболее востребован в периоды, когда есть необходимость в создании системы четких, внутренне непротиворечивых и обеспеченных государственным принуждением нормативных регуляторов, освобожденных от глубокого философского осмысления. Позитивистское правопонимание весьма ценно для работ по кодификации законодательства (право – только закон, и ничего «лишнего»). На позитивизме была основана советская юриспруденция, которая исходила из тезиса, сформулированного прокурором СССР Андреем Януарьевичем Вышинским: право есть совокупность правил поведения, установленных в законодательном порядке и обеспеченных принудительной силой государства.

Право и в самом деле есть система норм. Но на уровне социального поведения эти нормы воплощаются в жизнь и выступают в виде правоотношений, а на уровне общественного сознания они становятся элементом правосознания. Как особое явление в жизни людей, право гораздо шире, чем это представлено в рамках позитивистского типа правопонимания.