Глава 2. Анализ миграционных процессов рабочей силы в тюменской области

2.1 Исследование нормативно-правовой базы привлечения и использования иностранных работников

В российском законодательстве детально урегулирован процесс привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан. Иностранные граждане, осуществляющие деятельность в России по трудовым и гражданско-правовым договорам, а также в качестве индивидуальных предпринимателей, обязаны получать разрешение на работу.

Каждая организация, намеревающаяся принять на работу иностранного сотрудника, должна сначала подать заявление на оформление разрешения на привлечение и использование иностранных работников в Федеральную миграционную службу (ФМС) или ее территориальный орган, а затем, после получения данного разрешения, подать заявление на оформление разрешения на работу для иностранного гражданина.

В каждом случае процесс оформления занимает не менее 30 дней и может быть увеличен еще до 15 дней, если у миграционной службы возникнут замечания или необходимо проведение экспертизы документов.

На первый взгляд можно предположить, что за два месяца компания может оформить разрешение на работу для иностранного гражданина. Однако существует целый ряд подводных камней, которые делают процесс оформления разрешения весьма непредсказуемым по времени и конечному результату.

Во-первых, порядок, установленный Постановлением Правительства РФ № 681²², содержит одну небольшую оговорку, а именно: "Выдача разрешений на работу производится в пределах установленной квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, утверждаемой ежегодно Правительством Российской Федерации.

Так на 2010 год Правительством РФ установлена квота на выдачу иностранцам разрешений на работу в количестве 1 944 356. В прошлом году – 3 976 747 разрешений, причем данная квота распределяется по субъектам РФ на основании заявленной потребности в иностранных работниках. ²³

Как показывает опыт, выделенных квот недостаточно. Так в 2008 г уже в мае месяце целый ряд субъектов исчерпал выделенные квоты, среди них Приморский край, Мурманская область, Республика Саха (Якутия), Забайкалье, Хабаровский край и Еврейская автономная область.

Вторая проблема в оформлении разрешения на работу кроется в следующем. Прежде чем обратиться в Федеральную миграционную службу или ее территориальный орган за получением разрешения на работу, российская компания должна обратиться в территориальный орган занятости населения и представить сведения о потребности в работниках и наличии свободных рабочих мест.

Описывать порядок не представляется возможным, можно лишь кратко сказать, что компания за месяц до подачи документов в Федеральную миграционную службу или ее территориальный орган должна подать сведения о потребности в работниках в территориальный орган занятости населения по месту нахождения компании. На основании поданных сведений орган занятости формирует реестр и направляет данные сведения по запросу ФМС, когда компания подаст заявление об оформлении разрешения на работу. ФМС вправе отказать в оформлении разрешения в случае, если компания не обратилась в службу занятости населения или обратилась в ФМС ранее чем через один месяц либо в течение данного месяца отказала в трудоустройстве российскому гражданину, направленному из службы занятости по заявленной для иностранного гражданина вакансии.

Также хотелось бы обратить внимание еще на одну проблему - это формирование квот и определение потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников. Определение потребности в привлечении иностранных работников и формирование квот осуществляются в целях поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов с учетом содействия в приоритетном порядке трудоустройству граждан Российской Федерации.

Процесс определения потребности в иностранных работниках довольно длительный и многоуровневый. Рассмотрим в вкратце этапы формирования квот:

1. Работодатели ежегодно, до 1 мая, представляют в уполномоченные органы субъектов РФ заявку о потребности в рабочей силе на предстоящий год.

2. Уполномоченные органы субъектов РФ ежегодно, до 1 июня, обобщают заявки работодателей и направляют их на рассмотрение органов исполнительной власти субъектов РФ, трехсторонних комиссий по регулированию социально-трудовых отношений, органы ФМС и др.

3. Согласование потребности в привлечении иностранных работников и предложений по объемам квот осуществляется в субъектах РФ межведомственными комиссиями по вопросам привлечения и использования иностранных работников, образованными заинтересованными органами исполнительной власти субъектов РФ, территориальными органами ФМС, государственными инспекциями труда, трехсторонними комиссиями по регулированию социально-трудовых отношений субъектов РФ.

4. Субъекты РФ ежегодно, до 15 июля, направляют предложения и информацию о результатах оценки эффективности использования иностранной рабочей силы в предыдущем году в Министерство здравоохранения и социального развития РФ.

5. Министерство здравоохранения и социального развития РФ рассматривает предложения субъектов РФ с учетом сложившегося положения на российском рынке труда, демографической ситуации, принципа приоритетного использования национальных трудовых ресурсов и оценки эффективности использования иностранной рабочей силы в предыдущем году

6. Министерство здравоохранения и социального развития РФ ежегодно, до 15 октября, представляет в Правительство РФ согласованные с Министерством экономического развития и торговли РФ, Министерством регионального развития РФ и Министерством внутренних дел РФ проекты постановлений Правительства РФ по следующим вопросам:

• определение потребности в привлечении иностранных работников на очередной год по РФ, а также по приоритетным профессионально-квалификационным группам;

• утверждение на очередной год квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности и распределение ее по субъектам Российской Федерации;

• утверждение на очередной год квоты на выдачу иностранным гражданам, прибывшим в РФ в порядке, не требующем получения визы, разрешений на работу и распределение ее по субъектам РФ.

То есть, для того чтобы получить разрешение на осуществление трудовой деятельности работнику работодателю необходимо за год до момента найма работника заявить о своей потребности в иностранной рабочей силе.

Данный порядок, является слишком инертным и не отвечает реалиям рыночной экономики. Если компания решила привлечь в течение года еще несколько иностранных сотрудников, то это количество идет вне заявленной квоты и ей может быть отказано в оформлении разрешения на работу для данных иностранных работников. Кроме того, если компания была создана после 1 мая, то она вообще не имеет права тогда привлекать иностранных работников в текущем году, поскольку не попала в период формирования квоты на текущий год, а также на следующий год. Данная ситуация с определением квот вызывает сильные трудности при выходе на рынок новых компаний с участием иностранного капитала, а также препятствует их нормальной деятельности в России и может повлиять на общую экономическую ситуацию в стране.

Также, по мнению, многих исследователей, столь сложный механизм привлечения иностранцев к работе является стимулом для работодателей к неофициальному трудоустройству иностранных граждан, как следствие формируется круг лиц, которые работают нелегально. Данное явление относится к еще одной проблеме российской действительности – незаконная трудовая миграция.

На иностранных работников распространяются общие положения трудового законодательства Российской Федерации. Это, прежде всего – право на оплату труда, отдых, охрану труда и т.д.

В свою очередь иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. При этом на законодательном уровне действуют специальные правила в отношении заключения трудовых договоров для иностранцев.

В соответствии с Постановление Правительства РФ от 11.10. 2002 N 755 (ред.04.02.2011г.) "Об утверждении перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу"²⁴ ограничен перечень организаций, имеющих право принимать на работу иностранцев.

В соответствии с данным Постановлением иностранные граждане не принимаются на работу:

• На объекты и организации Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск и воинских формирований.

• В структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций.

• В организации (за исключением государственных образовательных учреждений высшего профессионального образования), в состав которых входят радиационно-опасные и ядерно-опасные производства и объекты, на которых осуществляются разработка, производство, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, радиационно-опасных материалов и изделий.

• Структурные подразделения государственных образовательных учреждений высшего профессионального образования, осуществляющие разработку, производство, эксплуатацию, хранение, транспортировку и утилизацию ядерного оружия, радиационно-опасных материалов и изделий.

Для данной категории сотрудников установлен особый порядок привлечения на работу.

Так, иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан:

1) постоянно проживающих в Российской Федерации;

2) являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;

3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;

5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации;

6) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;

7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;

8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве научных работников или преподавателей, в случае их приглашения для занятия научно-исследовательской или преподавательской деятельностью имеющими государственную аккредитацию высшими учебными заведениями, государственными академиями наук или их региональными отделениями, национальными исследовательскими центрами, государственными научными центрами, иными научными организациями, в которых действует совет по защите диссертаций, созданный в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо иными научными и инновационными организациями согласно критериям и (или) перечню, утвержденным Правительством Российской Федерации, либо в качестве преподавателей для проведения занятий в иных образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях);

9) являющихся работниками аккредитованных в установленном порядке на территории Российской Федерации представительств иностранных юридических лиц, зарегистрированных в Российской Федерации в установленном законодательством порядке, в пределах численности, согласованной при аккредитации указанных представительств уполномоченным аккредитующим органом, на основе принципа взаимности в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Особенности осуществления трудовой деятельности отдельными категориями иностранных граждан определяются статьями 13.1, 13.2 и 13.3 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ (в ред. от 20.03.2011г.). ²⁵

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае предусмотренные Федеральным законом от 21.044.2011 № 80-ФЗ,²⁶ если иностранные граждане:

1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 Закона;

3) являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, привлеченного к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 Закона.

4) приглашены в Российскую Федерацию с деловой или гуманитарной целью для осуществления трудовой деятельности и привлекаемых помимо этого для занятия преподавательской деятельностью в научных организациях и имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях, за исключением учреждений профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждении).

За не уведомление работодателями или заказчиками работ (услуг) налоговых органов о привлечении иностранных работников предусмотрена частью 3 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административная ответственность.

Порядок привлечения высококвалифицированных специалистов предусмотрен ст. 13.2, внесенной Законом N 86-ФЗ в Закон о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации.

Высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия его трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения):

• в размере не менее одного миллиона рублей из расчета за один год (365 календарных дней) - для высококвалифицированных специалистов, являющихся научными работниками или преподавателями;

• в размере не менее двух миллионов рублей из расчета за один год (365 календарных дней) - для иных иностранных граждан.

Привлечение иностранных граждан - высококвалифицированных специалистов осуществляется на основании подаваемого работодателем или заказчиком работ (услуг) ходатайства о привлечении высококвалифицированного специалиста с приложением необходимых документов.

Для выдачи высококвалифицированному специалисту разрешения на работу, а также при необходимости оформления ему приглашения на въезд в РФ работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции (ФМС России) следующие документы:

• ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста, содержащее сведения о его компетентности и уровне квалификации;

• трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с привлекаемым специалистом, содержащий условие о медицинском страховании;

• письменное обязательство оплатить (возместить) расходы РФ, связанные с возможным административным выдворением или депортацией привлекаемого специалиста за пределы государства;

• копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица либо выписку из государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории РФ, - если в качестве работодателя выступает филиал иностранного юридического лица.

Иностранный гражданин вправе самостоятельно заявить о себе как о высококвалифицированном специалисте, обратившись в представительство федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в государстве гражданства данного иностранного гражданина с ходатайством и всеми необходимыми документами. На основе сведений, представленных иностранным гражданином формируется банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности, создаваемый в соответствии с федеральным законодательством и на предоставление указанных сведений потенциальным работодателям.

Работодатели обязаны ежеквартально уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам, а также о случаях расторжения трудовых договоров с данными высококвалифицированными специалистами и случаях предоставления им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Форма указанного уведомления установлена Приказом Федеральной миграционной службы Российской Федерации от 28.06.2010 № 147.

При досрочном расторжении трудового или гражданско-правового договора высококвалифицированный специалист вправе в течение 30 рабочих дней найти новую работу и получить соответствующее разрешение. На протяжении данного периода разрешение на работу, а также виза и вид на жительство, выданные такому специалисту и членам его семьи, считаются действительными. Если по истечении указанного срока новый трудовой или гражданско-правовой договор заключен не был, то выданное такому специалисту разрешение на работу, а также виза и вид на жительство, выданные ему и членам его семьи, считаются действительными еще 30 рабочих дней, в течение которых данный специалист и члены его семьи обязаны выехать за пределы РФ.