14. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга). Проблема соотношения факторинга и общегражданской цессии.

По договору одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать др. стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Характеристика договора: может быть реальным и консенсуальным, является взаимным, возмездным. Предметом договора может быть как денежное требование, срок платежа по кот. уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, кот. возникнет в будущем (будущее требование). Денежное требование должно быть определено в договоре таким образом, кот. позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения. Если уступка обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. В качестве финансового агента (фактора) могут выступать любые коммерческие организации. Клиентом может быть любое лицо, но в большинстве случаев ими являются коммерческие организации и предприниматели. Должник клиента не является стороной договора, но от деловой репутации должника зависит, примет ли финансовый агент требование к нему по договору. Форма договора подчиняется предписаниям закона о форме цессии. Это может быть простая или квалифицированная письменная форма сделки, а в установленных законом случаях – письменная форма с гос. регистрацией уступки права требования. Срок в договоре определяется соглашением сторон. Цена договора – стоимость уступаемого требования клиента к должнику. Имущественная ответственность по договору. В консенсуальном договоре финансовый агент отвечает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки, а также отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования. Если уступлено действительное требование, но должник оказался неплатежеспособным, клиент не отвечает за неисполнение данного требования. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента – за действительность предмета договора, либо за его исполнимость. Клиент несет ответственность перед должником за нарушение соглашения о запрете уступки права требования, а также в случае, когда должник исполнил денежное требование финансовому агенту, а клиент не исполнил своего обязательства перед должником. Эта ответственность вытекает из договора клиента с должником. Во всех случаях ответственности клиента перед финансовым агентом либо перед должником клиент возмещает причиненные убытки и неустойку, если она предусмотрена договором. Обязанности финансового агента: осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора (денежных средств) в порядке, установленном в договоре; принять у клиента необходимую документацию для ведения бухгалтерского учета операций клиента в специально оговоренных случаях; предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, кот. являются предметом уступки (напр., провести расчеты через корреспондентскую сеть финансового агента); предоставить должнику (по его просьбе) в разумный срок доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если последний не выполнит этой обязанности, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним; возвратить должнику денежные средства, полученные во исполнение денежного требования, если финансовый агент не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к кот. относится платеж, связанный с уступкой требования; предоставить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Финансовый агент имеет право получить с должника денежные средства, кот. являются предметом уступки требования, предусмотренной договором, после того, как это право возникло. Обязанности клиента: уступить или обязаться уступить финансовому агенту денежное требование клиента к должнику, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг должнику (при этом происходит перемена лиц в обязательстве); передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования; письменно уведомить должника о состоявшейся уступке денежного требования; оплатить услуги финансового агента. Обязанности должника, не являющегося стороной договора: произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получал от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, кот. должен быть произведен платеж; произвести по данному денежному требованию платеж клиенту в исполнение своего обязательства перед последним в случае, если финансовый агент не представит ему доказательство того, что уступка денежного требования данному финансовому агенту действительно имела место. Должник вправе не исполнять денежное требование финансовому агенту, если клиент исполнил свою обязанность перед должником ненадлежащим образом. Если клиент осведомлен о ненадлежащем исполнении своего обязательства, уступка требования по этому обязательству будет недействительна. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

Соотношение договора факторинга и общегражданской цессии. Существуют различные точки зрения относительно правовой природы этих институтов, однако их примерно можно поделить на две группы. К первой относятся авторы, считающие факторинг одним из оснований цессии^[4], другие, считают факторинг самостоятельным договором^[5], не связанным с цессией. Анализируя гражданское законодательство РК, в частности ГК, конечно, напрашивается вывод о тесной связи цессии и факторинга. Во-первых, изучая место данных институтов в гражданском законодательстве РК, надо отметить, что оба они являются элементами обязательственного права. Что характерно не для всех стран. Во-вторых, из определения договора факторинга следует, что предметом данного договора является денежное требование, уступаемое клиентом финансовому агенту. Основанием возникновения у клиента данного денежного требования является обязательство, из которого у клиента, являющегося кредитором в данном обязательстве, возникло право требования, а у должника обязанность удовлетворить данное требование. Таким образом, когда клиент уступает финансовому агенту свое денежное требование к должнику, происходит замена управомоченной стороны в обязательстве, или цессия, наделенная характерными особенностями, которые подчеркиваются и законодателем. Так, п.4 ст.339 ГК РК устанавливает, что особенности уступки права требования по отдельным видам обязательства могут быть установлены законодательными актами. В свою очередь п.3 ст. 729 ГК РК указывает, что общие правила об уступке права требования, установленные ГК РК, применяются к финансированию под уступку права денежного требования. Анализируя сказанное выше можно сделать следующие выводы: во-первых, что законодатель относит факторинг к одной из разновидностей цессии; во-вторых, что факторинг наделен особой спецификой, выделяющей его по каким-то признакам из других разновидностей цессии. Анализируя приведенные выше различия между цессией и факторингом по законодательству РК, можно прийти к выводу об их не существенности. С одной стороны, договор факторинга в международных кредитно-расчетных отношениях играет огромную роль. Л.А. Новоселова указывает, что «в период с 1989 по 1997 год международный факторинговый оборот вырос с 90 до 450 млн долларов. Причинами столь бурного роста были высокая рентабельность этого бизнеса и увеличивающийся спрос на услуги факторов».^[20] С другой стороны, законодательное регулирование данного договора в РК нуждается в серьезных изменениях, чтобы из незначительной разновидности цессии перевести его, действительно, в отдельный вид договора, целью которого, на наш взгляд, что, в общем-то, следует из самого названия, должно являться финансирование, а не просто переход права на основе сделки. Именно данный критерий должен отнести факторинг к специфической банковской деятельности который и будет выделять его из общегражданской цессии. А так как на данном этапе в законодательном регулировании этого нет, то нет, на наш взгляд, и необходимости в наличие данного договора в особенной части ГК РК.