7. Теологическая теория происхождения государства и права

Теологическая теория происхождения Г и П – широкое распространение получила при феодализме.Фома Аквинский (XII-XIII вв).

1) Согласно Т. теории, гос-во – это продукт божеств. воли и вечного божеств. разума, практическое воплоще­ние власти бога на земле.

2) По мнению богословов, любая светская власть производна от власти церкви, власти религиозных организаций.

3) Народ должен беспрекословно повиноваться всем велениям гос. воли как продолжению воли божественной. Правитель – наместник бога на земле, все его указы, распоряжения и т.п. – обязательны для подчиненных.

4) Естественное право имеет божеств. происхожд. Всевышний дает также нормы права. правила поведения в форме заповедей своим пророкам на земле. Об этом указыв. в Библии: "… Бог дал народу устав и закон, и там испытвал его", "Он постановил устав в Иакове и положил закон в Израиле, который заповедовал отцам нашим возвещать детям их"… А в Коране от имени Аллаха говорится, что "мы ниспослали его как арабский судебник".

5) Концепцией утверждается сведение отдельного человека до “винтика” в гос. машине, утверждается неспособность человека что-либо изменить.

Положительная сторона теории – теологи рассматривают естеств. право как неотчуждаемое и неизменное право человека. Большинство представителей данной теории ратуют за согласие и порядок, утверждение справедливости в общ-ве и гос-ве, за уважение гос. власти и юр. институтов.

Недостаток теории – объективно-идеалистический хар-р, так как ставит Г и П в зависимость от воли Бога. Умаляются эконом, соц, военные факторы. Каждое религиозное направление (христианство, ислам, буддизм и т.д.) отдает предпочетние в создании Г и П своему божеству и его пророком. Так, христиане считают, что Г и П созданы Господом Богом, мусульмане – волей Аллаха, буддисты считают Г и П воплощением мировой души (Брахмы). Та или иная религия, как правило, не признает догматов иного вероучения по этому вопросу.

8. Основные положения договороной теории происхождения государства и права

XVII –ХУШ веках. В России представителем договорной теории был революци­онный демократ А. Н. Радищев который утверждал, что государственная власть принадлежит народу, передана им монарху и должна находиться под контролем народа. Люди же, входя в госу­дарство, лишь ограничивают, а вовсе не теряют свою естественную свободу. Отсюда он и выводил право народа на восстание и рево­люционное ниспровержение монарха, если тот допускает злоупот­ребление властью и произвол. Александр Радищев считал, что Г возникает не как рез-т некого божественного провидения, а как следствие молчаливого договора членов общ-ва в целях защиты слабых и угнетенных.

Согласно е-п теории, чел-ку от рожд. присуще естественное право, кот. включ. в себя право на жизнь, свободу, достоинство, неприкосн. и чсобс-ть. Гос-во создает позитивное право в форме законов. Естеств. П явл. по отнош. к позитивному высшим, поскольку воплощает справедливость, а принципом позитивного права явл. целесообразность.

Таким образом, согласно договорной теории государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который всту­пают люди, находившиеся до этого в «естественном», первобытном состоянии. Государство - это сознательное объединение людей на основе договора между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству.

Общественный договор, создающий государство, понимался как согласие между изолированными до того индивидами на объ­единение, на образование государства, превращая неорганизован­ное множество людей в единый народ. Но это не договор-сделка с будущим носителем власти, а договор, имеющий конститутивный (устанавливающий) характер, создающий гражданское общество и государственное образование - политическую организацию: госу­дарство.

В договорной теории в связи с этим различали первичный до­говор объединения и вторичный договор подчинения, договор наро­да с князем или иным государственным органом.

Договорная теория использовалась в разных целях. Руссо, Радищев обосновывали начала народовластия, народного суверените­та, поскольку первично власть принадлежала объединившемуся в государство народу и могла им быть отобрана от недобросовестно­го, некомпетентного правителя, у которого, таким образом, была лишь производная от народа власть. Отражала эта теория и договорную практику многих фео­дальных городов, заключавших договор с князем о его материаль­ном обеспечении в обмен на управление городом, на защиту города.