В. Орлов

I Основы сравнительного правоведения

1 ПОНЯТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

Сравнительное правоведение

• в узком смысле

общеправовая научная дисциплина, которая ставит целью с одной стороны

• развитие методов взаимного сравнения правовых культур, правопорядков и их институтов и с другой стороны

• получение научных выводов о различиях и сходствах обнаруженных в результате такого сравнения

• примером может служить классификация правовых систем (правопорядков) на правовые семьи и подгруппы

• в широком смысле

включает в себя всевозможные

• исследования, с помощью которых приобретаются

• знания о праве или правовых нормах двух или более стран и делаются

• выводы на основании такого противопоставления; такие выводы имеют часто

• практическое значение

(например, подготовка законодательного акта)

• сравнительно-правовое исследование

часто как синоним

сравнительному правоведению

(компаративистика)

• сравнительное правоведение

• исследуются правовые нормы и

• их функционирование а также

• правовые идеи

различных правовых систем

посредством того, что

используется какой-нибудь сравнительный критерий, как например, цели правовых норм (регулирования)

Понятия сравнительного метода, сравнительного правоведения и сравнительного права употребляются как однозначные

Современная теория сравнительного правоведения

а) макрокомпаративистика, макрокомпаративизм

макрообъекты: правовые системы, типы права

б) микрокомпаративистика, микрокомпаративизм

микрообъекты: отдельные правовые нормы, отдельные правовые системы

ОБЪЕКТЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

• Правовая реальность

• Правовые институты явления и институты той или иной правовой семьи

• Правовые учения, концепции и правовые взгляды

• Правовые системы государств

• Право межгосударственных объединений

• Национальное законодательство

• Отрасли, подотрасли законодательства и права

• Правовые институты

• Законы и иные нормативные акты

• Правовые нормы

• Юридическая техника

2 ЦЕЛИ И ФУНКЦИИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

ЦЕЛИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

а) познавательная

б) информационная

в) аналитическая

г) интеграционная

д) критическая

е) пропагандистская

ЦЕЛИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

• Фундаментальные и

• практические

Фундаментальные цели

• общеобразовательный уровень юристов

• международное взаимопонимание

• понимание мышления иностранных юристов

• понимание иностранного права

• понимание своего права через сравнение

• служение другим общеюридическим дисциплинам в качестве метода

Практические цели

• содействие правовой политике и гармонизации права

• вспомогательная роль по отношение к

международному публичному и частному праву

• правовая лингвистика

юридические словари

Общеобразовательный уровень юристов и международное взаимопонимание

• правовая культура как часть культуры в общем значении

(конституционное право, права человека, функционирование административной и судебной власти)

• глубокая связь общей культуры и правовой культуры

проявляется особенно в исламских странах, где

общая культура основывается на

юридической нормативной системе

• ислам является основанной на законе религией и

• исламское право доминирует в общей культуре

• знание других правовых культур основа взаимопонимания

Понимание иностранного права и международные отношения

• риск в том, что нормы (например применяемого) иностранного права окажутся неправильно понятыми, если система права, к которой они принадлежат, не известна достаточно хорошо

>

• единственная возможность начать с готовых сравнительно-правовых обобщений (сходств и различий)

• классификация правовых систем на правовые семьи и группы

Понимание своего права

• знание иностранных образов мышления и моделей решений

приводит к пониманию относительности своей системы

(то, что считалось очевидным, оказывается не таким абсолютным)

• многие институты своего права заимствованы и их значение понимается глубже посредством сравнения

Теория права и другие общеюридические дисциплины

• теория права, история права и социология права

универсальный, международный характер

• использование иностранного материала

• универсальность проблемы и какие решения

ФУНКЦИИ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

• Собственные

- классификация правовых систем

• Вспомогательные (для других правовых дисциплин)

- применение сравнительного метода

• Общие правовые дисциплины

• теория права

• история права

• социология права

• (правовая этнология)

дает ответы на вопросы, которые касаются, например,

• универсальности методов правовых умозаключений

(правовой квалификации)

• исторических закономерностей развития права

• факторов, влияющих на роль и функции права

провести четкую границу представляется трудным

• Позитивное право (различные отрасли) и подготовка законопроектов

широкое применение

• толкование унифицированных норм

• примеры для собственных законодательных решений

3 МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

• как теоретическое так и практическое правоведение

• методы в зависимости от целей

Сравнительное правоведение

• близость к правовой догматике, юриспруденции

• объектом являются правовые нормы

• цель: выяснение содержания действующего законодательства

однако не своей, а чужой правовой системы

>

помогает понять также и свое право

Сравнительное правоведение

• объект исследования

действующие правовые системы (правопорядки)

• методы

систематизация

толкование

сравнение

Сравнительно-правовое исследование

• систематизируются, толкуются и сравниваются между собой

• правовые нормы и институты

• более чем одной системы права

С точки зрения внутреннего право

значение в том, что служит основой для исследований de lege ferenda (развитие законодательства)

Систематизация

упорядочение действующих норм права с тем, чтобы их толкование или выяснение содержания были бы возможны/продуктивны

Сравнительный метод (история права)

• поиски закономерностей правового развития

• сравнимость

при сравнении различных правовых систем должно быть какое-то сходство (сходная черта) между сравниваемыми объектами, чтобы их противопоставление имело бы смысл

(tertium comparationis)

• практическое сравнение в области правовой политики

• функция сравниваемых нормативных элементов

(социологический аспект) в качестве

tertium comparationis

• юридический словарь

содержание понятий в качестве

tertium comparationis

• Дискриптивное сравнение и оценочные выводы

• дискриптивное описание иностранного права

• описание иностранного права с точки зрения своего права

• содержит невидимое сравнение

• структура и понятия иностранного права

переведены на свой язык

• оценочные выводы (например, лучше)

• возможны, если критерии четко выражены

• проблема, однако, в том, что нормы и институты

отрываются от их собственной действительности