- •I Основы сравнительного правоведения
- •Сравнительное правоведение
- •Дескриптивизация нормативного материала
- •Функциональность как основной методический принцип
- •”Основной закон» сравнительного права
- •Презумпция идентичности
- •Развитие сравнительного правоведения
- •Правовая система
- •Правовые системы (семьи)
- •Основные черты западноевропейской правовой культуры
- •Истоки правовой нормативной системы античная греция и рим
- •Средневековье
- •Новое время
- •Другие течения
- •Различия и сходства правовых систем
- •Особенности американского права
- •Основные компоненты
- •Страны со смешанной системой права
- •Современное гражданское право
- •Заимствования из Институций (Gaius)
- •Договор
- •Ответственность за нарушение договора и деликт
- •Прецедентное право
- •Деловые обыкновения
- •Скандинавское право
- •Договора о европейском экономическом регионе
Средневековье
МИРОВОЗРЕНИЕ
universalia sunt realia: только универсалии,
общие понятия, вечные истины (идеи) действительны
право как совершенный образ жизни
Христианство и античные идеи
идея естественного права в единстве с правом позитивным
У божественного (вечного), естественного и человеческого позитивного законов
общий источник и цель
УНИВЕРСАЛЬНОСТЬ
универсальный народ и правитель,
универсальная церковь и наука (теология) и
римское право как универсальное право и
над всеми Христос
Каноническое право: глоссаторы (ученое право)
ius commune (общее, универсальное право)
Каноническое договорное право
неформальные сделки, договора (pacta nuda) имеют также юридическую силу
pacta sunt servanda
Церковь и светская власть никогда не сливались друг с другом
Вассалитет как юридическое отношение
приверженность к формальной защите прав как способу разрешения споров
Развитие городского и торгового права
корпоративность и сословность
Средневековое общество достаточно дифференцированно
светская власть ограничивалась
церковью,
сословиями и
самим народом как источником власти
Папа Григорий VII 1089: правитель связан с народом своего рода договором
Глоссаторы
король quasi procurator народа,
христианский правитель: мир, справедливость, общее благо
в ином случае тиран и лишался морального и юридического права
Роль католической церкви в Скандинавии (до реформации)
ЕДИНАЯ ЗАПАДНАЯ ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА
а) Единые социально-политические, экономические и мировоззренческие основания
право как традиционный порядок жизни,
как нечто естественное, но в то же время и необходимость сделанного права, т.е. позитивистское начало, однако наряду с этим
наличие некоего универсального экуменического права, стоящего над местными традициями и законами, т.е. римского права как идеального наднационального права
правоведение превращается в систему идей и принципов, систематическое знание
правовая проблема имеет только одно законное решение
б) Идея правового государства
как церковное, так и светское сообщество устанавливают и поддерживают собственные правовые системы
ЕСТЕСТВЕННОЕ ПРАВО
Естественно-правовые теории
не отрицается необходимость и ценность норм позитивного права, источником которого является воля суверена, получившего право законодательствовать в результате общественного договора
е.п. не столько как критерий позитивного как единство
нормы е.п. отождествляются с основными принципами частного права, естественно рождающимися в отношениях между людьми как частными лицами
нормы е.п. и п.п. выступают как некие рационально-этические принципы, следовать которым есть веление правового разума. П.п. получает морально-рациональную легитимацию
Новое время
идея автономности личности и субъективного права
источник естественного права уже не в универсальном законе природы или божественном разуме, а
в самой природе человека
НАЧАЛО РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ СИСТЕМЫ
различные нормы обычного права
Эпоха Возрождения (XIII век)
общекультурные и мировоззренческие истоки
идеи разума и справедливости, гуманизма
потребность в устойчивом порядке и гармонии, защита интересов частных лиц и государства
право основанное на естественно-справедливых началах признавалось
хорошей формой общественного устройства
рецепция (оживление и модернизация) римского права
Университеты
преподавание лучшего права, нового права, справедливого права
принципы естественного права
в центре человек с его субъективными правами и интересами и новым отношением к обществу и государству
Конституционные идеи, идеи разделения властей, принципы правосудия
отход от догматического подхода
установление лучших правовых норм a priori: естественное право
Картезианское учение, рационализм
Descartes:
Теория врожденных идей
дедуктивный метод (от общего к частному)
Учение о непосредственной достоверности самосознания и учение о врожденных идеях.
Знание вытекает из природы самого ума. Главная роль у дедукции, которая опирается на вполне достоверные интуитивно постигаемые аксиомы
I. Kant и G. Gegel
Friedrich Karl Savigny: историческая школа
Марксизм
H. Kelsen
ВЕЛИКОБРИТАНИЯ: COMMON LAW
Зарождение системы общего права
а) Королевские суды создавали право
вопросы, требующие решения
процедура
доказательства
б) право справедливости, формируемое лорд-канцлером (XVI век)
Право развивали юристы-практики
стихийность и необозримость правового массива
отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении
Личные гражданские права (civil rights) в XVIII векe
Английская философская традиция (Hobbes)
возможности индивидуума действовать в соответствии со своими желаниями, без ограничений
Когда, как и на каких основаниях, публичная власть имеет право ограничивать индивидуальную свободу
Характерные черты
Прагматизм и эмпиризм
Индуктивизм
получение общего теоретического знания из единичного, эмпирического
6.2 Основные течения правовой мысли
СОВРЕМЕННЫЕ ТЕЧЕНИЯ ПРАВОВОЙ НАУКИ
ЮРИДИЧЕСКИЙ ПОЗИТИВИЗМ
(Bentam, Austin, Kelsen, Hart)
окончательное разделение предметов этики (мораль) и правоведения (право)
противопоставление юридического позитивизма и теории естественного право,
но только как
противопоставление науки в позитивистском смысле, имеющей своим предметом
верифицируемые факты социальной реальности и
философии, рассуждающей о должном
анализ юридических норм в качестве предмета правоведения
не каким должно быть право, а какое оно есть
спекулятивные рассуждения vs. научный анализ
превращение права в инструмент государства самим же государством и
нежелание анализировать содержательную сторону норм
H.L.A. Hart (позитивизм)
право подлежит изучению как система логически взаимосвязанных норм, в рамках которой
любое юридически значимое решение может быть выведено посредством
логических операций
без обращения к социальным, политическим и моральным обоснованиям
проблема справедливости позитивного закона вне сферы правоведения
ЕСТЕСТВЕННО-ПРАВОВАЯ ШКОЛА
L.L. Fuller (естественно-правовая школа)
позитивистский подход опасен: возможность конфликта между правом и моралью, между юридической обязанностью и моральным долгом
юридическая обязанность подчинятся
не может быть выведена лишь из формальных признаков закона
право должно нести моральное содержание, которое придает ему авторитетность
справедливость права: процедурные требования (как право создается, в каких формах выражается, как толкуется и как принимается)
ПРОЦЕСС КОНВЕРГЕНЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ПОЗИТИВИЗМА И ТЕОРИЙ ЕСТЕСТВЕННОГО ПРАВА
ни один позитивист сегодня не отрицает моральной стороны в содержании права
либеральные ценности, на основании чего различают
правовые и неправовые нормативные системы