Структура материальной нормы права
гипотеза
|
|
санкция |
диспозиция |
Стуктура коллизионной нормы
-
ОБЪЕМ
+
ПРИВЯЗКА
ОБЪЕМ – часть нормы, указывающая на те отношения, к которым она применяется.
Например, п.1 ст.1197 ГК РФ «Гражданская дееспособность физического лица определяется…. »
ПРИВЯЗКА – часть нормы, указывающая на правопорядок, подлежащий применению к данному виду отношений.
Например, п.1 ст.1197 ГК РФ
«…. определяется его личным законом.»
Связующие слова: определятся по…, устанавливается…, подчиняется…
Или
Ст.1201 ГК РФ «Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя…» - ОБЪЕМ
«…определяется…» - СВЯЗУЮЩЕЕ СЛОВО
«…по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.» - ПРИВЯЗКА
Основные привязки, используемые в международном торговом обороте
Закон страны места заключения контракта
Закон страны продавца
Закон страны покупателя
Закон страны места исполнения обязательства
Закон страны совершения деликта
Право страны осуществления основной деятельности
Закон страны составления векселя
Право страны, избранной сторонами
Закон страны места платежа
Закон страны регистрации
Личный закон
Закон страны суда
Закон места нахождения вещи
Закон валюты долга
Задачи и цели коллизионной нормы
Коллизионная норма сама по себе не решает проблемы, не содержит ответа о правиле поведения;
коллизионная норма лишь указывает на то, где искать ответ, т.е.
отсылает к какому-то национальному праву.
Юридико-технические трудности коллизионного метода регулирования
Обратная отсылка
|
Проблема квалификации и установления содержания иностранного права |
«Хромающие отношения»
|
Скрытые коллизии |
Коллизия коллизий |
|
Обход закона или юридическая биотехнология |
Оговорка о публичном порядке
|
|
Адаптация |
Отсылка к праву третьего государства |
|
|
|
Предварительный коллизионный вопрос |
|
-
кумуляция
И другие…..
Статья 1192. Применение императивных норм.
1. ….вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.
2. При применении права какой-либо страны … суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права…
Ст.1190. Обратная отсылка.
1.Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных п.2 настоящей статьи.
2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195-1200).
Ст. 1193. Оговорка о публичном порядке (а также см. ст.244 АПК и ст. 412 ГПК)
Норма иностранного права, подлежащая применению…., в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.
Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.
ЭТАПЫ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ОГОВОРКИ
ТЕОРИЯ СТАТУТОВ (Бартол, Бальд)
ПОСТГЛОССАТОРЫ (Ульрих Губер)
ФРАНЦУЗСКАЯ ТЕОРИЯ (ordre public interne, ordre public international )
ГЕРМАНСКАЯ ТЕОРИЯ (Савиньи, ius cogenes)
«Конфликт квалификаций» или «скрытые коллизии»-
- по праву какой страны осуществлять толкование
коллизионной нормы
Первичная квалификация – квалификация в традиционном смысле слова, является предпосылкой разрешения коллизионного вопроса.
Вторичная квалификация – толкование (квалификация) отдельных категорий (понятий) установленного иностранного права.
Lex fori (Ф.Кан, Э.Бартэн)
С
пособы
квалификации
Lex
causae
(М.Вольф)
Автономная (Э.Рабель)
Ст.1187. Квалификация юридических понятий.
При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.
Если…юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием… может применяться иностранное право.
(например, исковая давность, зачет встречных требований и др. – институт материального или процессуального права)