65. Роль обыкновений и обычаев в регулировании отношений имущественного оборота.

Что такое правовой обычай? С 1 марта 2013 г. вступили в силу изменения, внесенные в ГК РФ Федеральным законом от 30.12.2012 N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Данные изменения затронули, в частности, ст. 5 ГК РФ, посвященную такой категории, как "обычаи делового оборота". И название, и структура, и содержание данной статьи были заменены на более объемную юридическую категорию - категорию "обычаи". Теперь обновленный п. 1 ст. 5 ГК РФ гласит, что "обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе". ГК РФ закрепляет за обычаем статус источника права. Действовавшая ранее редакция ГК закрепляла статус источников гражданского права только за обычаями делового оборота. Обычаи делового оборота – это обычаи, существующие в сфере предпринимательских (коммерческих, производственно-хозяйственных) отношений; предпринимательские обычаи. В то же время, согласно ГК обычаи применяются не только в предпринимательской деятельности, поэтому ограничивать обычаи лишь деловыми отношениями представлялось нецелесообразно.

Признаки правового обычая. Устойчивость нормы, которая проявляется в консервативном характере; общественное происхождение; конкретность правила; ограниченная сфера действие; санкционирование государством; соответствие нормативно-правовым актам.

Правовой обычай действует как правовой регулятор только в случае, во-первых, его признания государством, во-вторых, если этот обычай не противоречит законодательству и общепризнанным принципам.

Практика применения обычаев.Всем известны ИНКОТЕРМС (ред. 2010 г.) - международные правила, имеющие статус правового обычая и признанные государственными органами, юридическими компаниями и коммерсантами по всему миру как толкование наиболее приемлемых в международной торговле терминов. Сфера действия Инкотермс 2010 (Incoterms 2010) распространяется на права и обязанности сторон по договору купли-продажи в части поставки товаров (условия поставки товаров).

Также содержание некоторых норм ГК РФ породило на практике возникновение целого ряда обычаев. Например, в редакции до 2013 г. п. 2 ст. 651 ГК РФ предусматривал, что договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. С целью избежания государственной регистрации договоры аренды нашими участниками гражданского оборота стали заключаться на срок 11 месяцев. Другой пример тоже из области арендных отношений. Так повелось в нашем гражданском обороте, что арендная плата за пользование неким имуществом рассчитывается, начисляется и взимается ежемесячно (не еженедельно, не ежеквартально, а именно ежемесячно). Однако если мы обратимся к нормам нашего гражданского законодательства, то мы не найдем в нем общей нормы, которая устанавливала бы, что в случае отсутствия специального соглашения сторон об этом арендная плата взыскивается ежемесячно. Более того, п. 1 ст. 614 ГК РФ прямо указывает, что порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды, а в случаях, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Что такое обыкновение?ГК РФ не дает определение понятия и не закрепляет статус источника права за обыкновением.

Обыкновение - конкретная практика взаимоотношений, установившуюся между конкретными сторонами, в рамках конкретного правоотношения между ними.

Если говорить более развернутым образом, то об обыкновении можно сказать, что это единообразие предшествующего поведения сторон некой сделки, которое с точки зрения права может рассматриваться как устанавливающее общую основу взаимопонимания при толковании употребляемых в договоре выражений и практических действий сторон.

Признаки обыкновения. Обыкновение не является источником права, т.к. диктуется не традициями или национальными особенностями, а хозяйственной и административной целесообразностью. Для обыкновения важно, чтобы оно было зафиксировано в письменной форме (например, в виде протокола, соглашения, отчета) и не противоречило законодательству, регламентируя то, что не нашло отражения в правовых нормах. Авторы Большого юридического словаря указывают, что обыкновения применяются только при условии, если они известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.

Практика применения обыкновений. Достаточно наглядные и в то же время оригинальные примеры из области применения обыкновений можно найти в таком документе, как Принципы международных коммерческих договоров, разработанные Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

Пример 1. Продавец A и покупатель B состоят долгое время в деловых отношениях, в ходе которых они всегда ведут переговоры и заключают свои договоры по телефону. Обнаружив недостаток в товарах, поставленных в одном из случаев поставки, B незамедлительно посылает A уведомление об этом по электронной почте. A, который нерегулярно просматривает свою электронную почту и не полагает, что у B есть причины посылать ему электронное сообщение, обнаруживает письмо B через три недели после его отправки и отказывается принять претензию как направленную слишком поздно. B не может возражать, что он направил незамедлительно свое уведомление, поскольку уведомление не было направлено способом, соответствующим обстоятельствам (Иллюстрация к ст. 1.10 Принципов УНИДРУА ("Уведомление") – «Когда требуется уведомление, оно может быть направлено любым способом, соответствующим обстоятельствам»).

Пример 2. B ошибочно полагает, что его договор с A может быть исполнен определенным образом. A знает об этом и остается пассивным во время исполнения обязательства B. Они регулярно встречаются. Исполнение договора обсуждается между ними, но никаких замечаний A по поводу ошибки B не делает. A будет лишен возможности настаивать на том, что исполнение не соответствует тому, что предусмотрено договором (Иллюстрация к ст. 1.8 Принципов УНИДРУА ("Несовместимое поведение") – «Сторона не может поступать несовместимо с пониманием, которое она вызвала у другой стороны, и последняя, полагаясь на это понимание, действовала разумно себе в ущерб»).

Из данных примеров со всей очевидностью следует, что исследование обыкновения, сложившегося между участниками конкретного правоотношения, является одним из технических приемов (способов) толкования договора, заключенного между данными сторонами, в случае возникновения споров, связанных с пониманием его условий и практическим применением. Можно даже сказать и так, что если юридический обычай восполняет собой пробел в законе, то обыкновение восполняет этот пробел в договоре (в более широком понимании - в некоем гражданском правоотношении).

Общие черты обычая и обыкновения – они применяются тогда, когда тот или иной вопрос не урегулирован законодательно. Также их объединяет их социальное происхождение (т.е. и то, и другое было сформированы за счет правоотношений между участниками имущественного оборота).