МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РОСТОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

Н.Н. МИСНИК

ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

(методические указания для студентов вечернего и заочного отделения)

Ростов-на-Дону

2002

3

1.Возникновение юридических лиц.

Внауке гражданского права в советский период было принято различать три порядка возникновения юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Враспорядительном порядке возникало подавляющее большинство юридических лиц: все государственные юридические лица, предприятия и учреждения кооперативных и общественных организаций и их объединений. При этом для создания юридического лица требовалось лишь распоряжение властного государственного органа. Государственная регистрация была не нужна.

Вразрешительном порядке создавались, например, кооперативные и общественные организации. Здесь учредители юридического лица были отделены от органа, осуществляющего контроль как за законностью, так и за целесообразностью создания юридического лица.

Внормативно-явочном порядке создавались рыболовецкие и иные колхозы. При этом орган, ответственный за учреждение юридических лиц, также был отделен от лиц, от которых исходила инициатива создания юридического лица.

Но этот орган проверял лишь законность, а не целесообразность создания юридического лица1.

Следуя такой классификации и нормам ГК РФ в их первоначальной редакции, следовало признать, что законодатель установил, да и то с определенной оговоркой, лишь нормативно-явочный порядок создания юридического лица.

Ст. 49 ГК РФ, определяя момент создания юридического лица, отсылает к

п.2 ст.51 ГК РФ, в соответствии с которым юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации2. При этом особо подчеркивалось, что отказ в государственной регистрации влечет лишь нарушение ус-

тановленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону3. Отказ же в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается4.

Порядок государственной регистрации определялся пунктом 1 ст. 51 ГК РФ следующим образом: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц». Однако в ст. 8 Закона «О введении в действие части первой ГК РФ РФ» специально указывалось, что до принятия закона о государственной регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц.

1Советское гражданское право: Субъекты гражданского права / Под ред. Братуся С.Н. – М., «Юрид. лит.», 1984, с. 90-91.

2Указанные нормы не претерпели изменений.

3Таким образом, видно, что в отличие от нормативно-явочного порядка в указанном выше традиционном его понимании, порядок создания юридических лиц, заложенный в ГК РФ, подразумевает проверку не столько законности создания юридического лица, сколько проверку законности его учредительных документов.

4Данная норма также не претерпела изменений.

4

Следует в качестве примера несколько подробнее раскрыть существовавший порядок создания некоторых юридических лиц, в частности коммерческих организаций, с целью определения правовой природы указанного порядка. В соответствии с п.5 ст.57 и п. 5 ст. 68 Закона РФ «О местном самоуправлении в РФ» от 06.07.1991 г. (в ред. от 28.08.1995 г.) право регистрировать предприятия (а по сути – коммерческие организации) было предоставлено районным и городским администрациям. Порядок осуществления такой регистрации определяется ст. 34 и 35 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12. 90 г. (в ред. от 30.11.94 г.) и Положением «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом Президента РФ № 1482 от 8

июля 1994 г.1 Для регистрации коммерческой организации в местную администрацию

необходимо было представить:

1)заявление в произвольной форме с просьбой зарегистрировать организацию;

2)утвержденный учредителями устав (для организаций, не являющихся хозяйственными товариществами);

3)решение о создании предприятия или договор учредителей (по ГК РФ: учредительный договор). По смыслу президентского указа наличие решения относилось лишь к регистрации некоммерческих организаций, имеющих право осуществлять предпринимательскую деятельность. Для предприятий, создаваемых одним учредителем, решением о создании являлся утвержденный учредителями устав. Почти для всех предприятий, создаваемых несколькими учредителями характерен был и остается учредительный договор, являющийся их учредительным документом и лишь для акционерных обществ – договор о создании АО, к учредительным документам не относящийся;

4)документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного (складочного) капитала хозяйственных товариществ и обществ (кроме акционерных) и 100% уставного фонда унитарных предприятий. На практике эта норма соблюдалась лишь в тех ситуациях, когда указанный капитал (фонд) формировался денежными средствами. Подтверждением соблюдения этой нормы являлась справка из банка о том, что деньги в необходимой сумме внесены. При формировании же уставного (складочного) капитала имуществом до государственной регистрации предприятия его нельзя никому передать. Во всяком случае, практика не выработала более действенного механизма как составление передаточного акта между учредителями и руководителем будущего юридического лица. Ясно, что в такой бумаге мало проку как с гарантийнообеспечительной, так и с юридической точки зрения, поскольку до государственной регистрации не было еще ни самого юридического лица,

1 СЗ, 1994, № 11, ст. 1194. Порядок, установленный данным Указом распространялся и на некоммерческие организаций, имеющие право ведения предпринимательской деятельности

5

ни его руководителя. Кстати, минимальный уставный фонд унитарных предприятий и минимальный уставный капитал открытых акционерных обществ и предприятий с иностранными инвестициями не должны быть менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда (далее- МРОТ). Для всех же прочих коммерческих организаций минимальный уставный (складочный) капитал должен составлять не менее 100 МРОТ;

5)свидетельство об уплате сбора за регистрацию предприятия1. В соответствии с Ростовскими областными нормативными актами этот сбор составлял 10 МРОТ для малых предприятий и 20 – для остальных. Это порождало трудности в правоприменительной практике, поскольку совершенно невозможно было на момент создания предприятия сказать, будет ли оно малым или нет. Поэтому в некоторых муниципальных образованиях области со всех регистрируемых коммерческих организаций взимается сбор в размере 20 МРОТ.

Это общий перечень документов. Указ предусматривал и некоторые дополнительные (например, разрешение антимонопольного комитета). Специальными законами также могло быть предусмотрено представление дополнительных документов (н-р, лицензии для охранно-детективных предприятий). Указ запрещал предоставление гарантийных писем и иных документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в его учредительных документах.

Указ предусматривал, что регистрация осуществляется в 3-х дневный срок с момента представления документов или в 30-дневный срок с даты отправления документов по почте. Ст. же 34 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» устанавливала для регистрации в любом случае месячный срок. При противоречии Указа и Закона на практике следовало руководствоваться Законом.

Регистрация осуществлялась путем вынесения постановления главы администрации и с соблюдением ряда формальностей, предусмотренных п. 5 утвержденного Указом Положения.

Данные государственной регистрации включались в государственный реестр предприятий2.

Некоторые юридические лица проходили регистрацию в других органах. Например, в соответствии со ст. 12 Закона «О банках и банковской деятельности» кредитные организации, в том числе банки, создавались в форме хозяйственных обществ и регистрировались в Банке России. В органах юстиции регистрировались общественные объединения (ст.18 и 21 Закона «Об общест-

1Хотя в Положении о регистрации этот сбор и назван государственной пошлиной, его существование не предусмотрено Законом РФ «О государственной пошлине»

2См.: «Положение о порядке ведения государственного реестра предприятий», утв. Госналогслужбой РФ 12.04.1993 N ЮУ-4-12/65Н, зарегистрировано в Минюсте РФ 14.05.1993 N 250//БНА, 1993, № 8.

6

венных объединениях»)1, религиозные организации (ст. 11 Закона «О свободе совести и религиозных организациях») и коммерческие организации с иностранными инвестициями (ст. 20 Закона «Об иностранных инвестициях»).

Все вышесказанное относится к действовавшему до вступления в действие Закона «О государственной регистрации юридических лиц» порядку создания юридических лиц и безусловно подтверждает, что он являлся норматив- но-явочным в классическом его понимании.

Но с введением в действие в целом с 1 июля 2002 г. Закона «О государственной регистрации юридических лиц» (далее – Закон) положение дел разительным образом изменилось.

Во-первых, органы юстиции в этом Законе уже не упоминались в качестве регистрирующего органа. Таким органом в Законе признается некий абстрактный федеральный орган исполнительной власти (ст. 2). Постановлением же Правительства РФ № 319 от 17 мая 2002 г., принятым в соответствии с указанным законом, в качестве этого органа было названо Министерство РФ по налогам и сборам2.

Во-вторых, Закон предъявил весьма специфические требования к одному из документов, представляемому в регистрирующий орган при создании юри-

дического лица, - заявлению. Согласно ст. 12 Закона в заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно - правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

Соответственно, отказ в государственной регистрации теперь допускается в случае:

а) непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

1Следует указать, что общественным объединениям предоставлено право действовать и не проходя государственную регистрацию, но в этом случае они не обладают правами юридического лица.

2СЗ, 2002, № 20, ст. 1872, № 33, ст. 3222. См. также Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 441 «Об утверждении порядка и сроков передачи регистрационных дел зарегистрированных ранее юридических лиц, хранящихся в органах, осуществлявших государственную регистрацию юридических лиц до введения в действие Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц» // СЗ, 2002, № 26, ст. 2588.

7

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган (ст. 23 Закона)1.

Таким образом, все задачи регистрирующего органа сводится к тому, чтобы отследить комплектность представляемых учредителями документов, соответствие их установленным нормативными актами формам и решить вопрос, является ли в данном случае сам орган надлежащим2.

Очевидно, что только с очень большой натяжкой такой формальный контроль, не включающий в себя даже экспертизу учредительных документов на соответствие их закону, можно назвать контролем за законностью создания юридического лица. И уж тем более, он очень далек от того контроля за законностью создания юридического лица, который характеризовал нормативноявочный порядок в классическом его понимании. Все, что ранее подвергалось проверке, ныне принимается на веру фактически со слов учредителей. Соответственно, термин «нормативно-явочный» больше не соответствует характеристикам действующего общего порядка создания юридического лица, который делает откровенный уклон в направлении «явочности» и в сторону от «нормативности». Поэтому именовать такой порядок следовало бы «явочным» или даже «уведомительным». Последнее название оправдано в силу отсутствия иных (кроме вышеуказанных), сущностных оснований для отказа в государственной регистрации.

Следует несколько подробнее раскрыть порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании, установленный Законом. Представляется, что такой порядок следует именовать общим, поскольку рядом текущих законов в соответствии со ст. 10 Закона предусмотрены весьма непростые исключения из него.

В соответствии со ст. 1 Закона, государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр юридических лиц (далее – государственный реестр) сведений о создании, реорганиза-

1Позднее, Федеральным Законом от 21.03.2002 № 31-ФЗ «О приведении законодательных актов в соответствие с федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» (СЗ, 2002, № 12, ст. 1093; № 28, ст. 2790 (далее: Закон об изменениях) соответствующие формулировки были внесены и в ст. 54 ГК РФ. Органы юстиции перестали фигурировать в качестве регистрирующего органа. Норма же об основаниях отказа в государственной регистрации юридического лица стала абстрактной и отсылочной. Ныне такой отказ допускается по ГК РФ только в случаях, установленных законом. При этом, видимо, имеются в виду не только нормы Закона «О государственной регистрации юридических лиц», о чем будет сказано ниже.

2Относительно форм представляемых на регистрацию документов см. Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению» // СЗ, 2002, № 26, ст. 2586 и Приказ Минюста РФ от 12 июля 2002 № 199 «Об утверждении форм документов, применяемых при государственной регистрации торгово-промышленной палаты, общественного объединения и религиозной организации в качестве юридического лица» //

БНА, 2002, № 31.

8

ции и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по будущему месту нахождения юридического лица, указанному учредителями в заявлении о государственной регистрации (п. 2 ст. 8 Закона и п.2 ст.54 ГК РФ). В соответствующий налоговый орган подаются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ № 439 от 19 июня 2002 г. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена. В заявлении, помимо сведений, указанных в ст. 12 Закона, указываются паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность заявителя документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины1.

Регистрирующий орган не в праве требовать предоставления иных документов кроме указанных.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом (заявителем) непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения2. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

1За государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц, государственная пошлина взимается в размере 2000 рублей (ст. 4 Закона «О государственной пошли-

не»).

2Уполномоченным лицом могут являться следующие физические лица: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления (ст. 9 Закона).

9

«Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении» (п. 2 и 3 ст. 9 Закона).

Сам процесс государственной регистрации юридического лица распадается как бы на две стадии (действия). Во-первых, это принятие решения о государственной регистрации. Оно является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр1. Во-вторых, само внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр, которое и признается моментом государственной регистрации юридического лица. В рамках исследуемого общего порядка регистрации показательно то, что оба этих действия выполняет один и тот же властный орган – регистрирующий, т.е. соответствующий налоговый орган.

«Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган» (ст. 8 Закона).

«Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ» (ст. 11 Закона).

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в Министерство юстиции РФ и его территориальные органы; Центральный банк РФ; иные федеральные органы исполнительной власти, которым подведомственны создание, реорганизация, ликвидация отдельных видов юридических лиц; территориальные органы федерального казначейства и др. государственные органы, которые в соответствии со ст. 11 Закона определены в приложении № 4 к Правилам ведения Единого государственного реестра юридических лиц, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц».

Иной порядок государственной регистрации предусмотрен, например, следующими законами:

1)от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»2;

1Положения о государственном реестре содержатся в главе второй Закона. См. также Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» // СЗ, 2002, № 26, ст. 2585; Приказ МНС РФ от 13 августа 2002 г. № БГ-3- 09/431 «Об обеспечении подготовки к публикации и издания сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц» / Российская газета, № 181 от 25 сентября 2002 г.

2Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 1993, N 33, ст. 1309; СЗ, 1995, № 21, ст. 1930; 2002, № 12, ст. 1093.

10

2)от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных объединениях»1;

3)от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»2;

4)от 2 декабря 1990 г. № 395-1«О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ)3;

5)от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»4;

6)от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ «О политических партиях»5.

При создании этих организаций происходит разделение государственных органов, принимающих решение о государственной регистрации юридического лица, и органов, вносящих запись о государственной регистрации в единый государственный реестр. Сделано это как с целью проверки законности создания юридического лица, так и с целью последующего государственного контроля за его деятельностью, который и возлагается на орган, принявший решение о государственной регистрации6. Налоговым органам в силу их специфических задач и исключительно формально-регистрационных функций контроль за деятельностью юридических лиц, не рассматриваемых в качестве налогоплательщиков, несвойственен.

В отношении торгово-промышленных палат, общественных объединений, профессиональных союзов, религиозных организаций и политических партий органами, принимающими решения о государственной регистрации, являются федеральный орган юстиции и его территориальные органы, а в отношении банков – Банк России. Органами же, вносящими запись о регистрации в государственный реестр по-прежнему остаются налоговые органы7. При этом в большинстве случаев органы, принимающие решение о государственной регистрации проверяют законность создания юридического лица. Так, например,

для государственной регистрации общественного объединения в федеральный орган юстиции или его соответствующий территориальный орган подаются следующие документы:

1СЗ РФ, 1995, N 21, ст. 1930; 1997, № 20, ст. 2231; 1998, N 30, ст. 3608; 2002, № 11, ст. 1018; 2002, № 12, ст. 1093.

2СЗ РФ, 1996, N 3, ст. 148: 2002, № 7, ст. 745; № 12, ст. 1093.

3Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР, 1990, N 27, ст. 357; СЗ РФ, 1996, N 6, ст. 492; 1998, N 31, ст. 3829; 2001, N 26, ст. 2586; N 33, ст. 3424; : 2002, № 12, ст. 1093. См. также Инструк-

цию ЦБ РФ от 23 июля 1998 г. № 75-И (ред. от 5 июля 2002 г.) «О порядке применения Федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности» // Вестник Банка России, 1998, № 55; 2002, № 39,

4СЗ РФ, 1997, N 39, ст. 4465; 2000, N 14, ст. 1430; № 12, ст. 1093.

5СЗ РФ, 2001, N 29, ст. 2950; № 12, ст. 1093.

6Кроме профсоюзов. См. ст. 8 Закона о профсоюзах.

7См. Постановление Правительства РФ № 442 от 19 июня 2002 г. «О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц» // СЗ, 2002, № 26,

ст. 2589.

11

заявление, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, с указанием их фамилий, имен, отчеств, места жительства и контактных телефонов;

устав общественного объединения в трех экземплярах; выписка из протокола учредительного съезда (конференции) или общего

собрания, содержащая сведения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о формировании руководящих органов и контрольно - ревизионного органа;

сведения об учредителях; документ об уплате государственной пошлины;

сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, по которому осуществляется связь с общественным объединением;

протоколы учредительных съездов (конференций) или общих собраний структурных подразделений для международного, общероссийского и межрегионального общественных объединений;

при использовании общественным объединением личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, - документы, подтверждающие правомочия на их использование (ст. 21 Закона «Об общественных объединениях»).

В государственной же регистрации общественного объединения может быть отказано по следующим основаниям:

если устав общественного объединения противоречит Конституции РФ, конституциям (уставам) субъектов РФ, положениям статей 16, 19, 20, 21 Закона «Об общественных объединениях» и законам об отдельных видах общественных объединений;

если представлен неполный перечень определенных Законом «Об общественных объединениях» необходимых для государственной регистрации документов либо данные документы оформлены в ненадлежащем порядке или представлены в ненадлежащий орган;

если ранее зарегистрированное общественное объединение с тем же названием осуществляет свою деятельность в пределах той же территории;

если установлено, что в представленных учредительных документах содержится недостоверная информация;

если название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан (ст. 23 Закона «Об общественных объединениях»).

Перечень предоставляемых для регистрации документов и оснований для отказа в государственной регистрации может быть для вышеуказанных организаций (кроме профсоюзов) и отличным от приведенного для общественных объединений (см., н-р, ст. 11 и 12 Закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»; ст. 9 и 10 Закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» и др.), но контроль за законностью создания (а не только за законностью учредительных документов), могущий привести к отказу в госу-

12

дарственной регистрации, является для них общим. Это со всей очевидностью свидетельствует о том, что в современной правовой действительности торговопромышленные палаты; общественные объединения, в том числе профсоюзы и политические партии; религиозные организации, а также банки создаются в нормативно-явочном порядке. Рассматривать действия государственного органа по принятию решения о государственной регистрации юридического лица в качестве разрешения на его создание нельзя, поскольку отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается,

О профессиональных союзах необходимо сказать особо. Несмотря на то, что при их создании орган, принимающий решение о государственной регистрации, и орган, вносящий запись о государственной регистрации в единый государственный реестр, не совпадают, причину этого объяснить крайне затруднительно, во всяком случае, она не кроется в специфических контрольных функциях любого из этих органов. Дело в том, что в соответствии со ст. 8 Закона о профсоюзах федеральный орган юстиции, его территориальные органы в субъектах РФ, уполномоченный регистрирующий орган не вправе контролировать деятельность профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций, а также отказывать им в регистрации. Поэтому порядок государственной регистрации профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации в качестве юридического лица в Законе напрямую назван уведомительным. Не будь вышеуказанного разделения органа принимающего решение о государственной регистрации, и органа, вносящего запись о государственной регистрации в единый государственный реестр, порядок создания профсоюзов ничем не отличался бы от общего уведомительного порядка создания юридических лиц.

В заключение следует отметить, что очень живучими оказались представления о том, что юридические лица и сегодня могут создаваться в распорядительном порядке. Основание к этому дает, например ст.20 Закона РФ «Об основных принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»: «Выборные и иные органы местного самоуправления являются юридическими лицами в соответствии с уставом муниципального образования»1. Подобные взгляды несостоятельны. Юридические лица на сегодняшний день могут возникнуть не иначе, как пройдя государственную регистрацию. Для их возникновения недостаточно нормы закона и указанного в ней юридического факта в виде решения властного органа о создании органа государственной власти или органа местного самоуправления либо возникновения указанного органа иным путем. В противном случае пришлось бы признать существование юридических лиц невесть какой организационно-правовой формы, не имеющих учредительных документов и возникших в порядке, не имеющем ничего обще-

1 СЗ, 1995, № 35, ст. 3506; 1996, № 17, ст. 1917, № 49, ст. 5500; 1997, № 12, ст. 1378№ 2000, № 32, ст. 3330; 2002, № 12, ст. 1093.

13

го с порядком создания, описанным в ГК РФ и в Законе «О государственной регистрации юридических лиц». Что в силу ст. 3 ГК РФ невозможно1.

Если же исходить из того, что доминирующим в определении распорядительного порядка создания юридических лиц следует считать не отсутствие государственной регистрации, а наличие акта властного органа о создании юридического лица, предшествующего такой регистрации, то к распорядительному порядку следует отнести, например, порядок создания государственных или муниципальных унитарных предприятий и учреждений. Решение о таком создании принимается органом государственной власти или местного самоуправления. В нем определяется орган, который выступит в качестве учредителя юридического лица от имени соответствующего публичного образования, а также решаются иные вопросы, связанные с созданием юридического лица. Но это уже не будет распорядительным порядком в классическом его понимании.

Если же опять исходить из того, что доминирующим в определении разрешительного порядка создания юридических лиц следует считать не проверку целесообразности их создания, а наличие предварительного разрешения властного органа на осуществление их деятельности (лицензии), предшествующего государственной регистрации, то к разрешительному порядку следовало относить, например, существовавший до недавнего времени порядок создания частных детективных и охранных предприятий. До их государственной регистрации

всоответствии с Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности

вРФ» (ст. 6, 8 и 11) их учредители должны были получить в органах внутрен-

них дел лицензию на осуществление будущим юридическим лицом соответствующей деятельности2. Но и это уже не было разрешительным порядком в классическом его понимании.

Классическое деление порядка создания юридических лиц исходило из характера отношений лица (лиц), принявшего решение о создании юридического лица, и государственным органом, уполномоченным создавать юридические лица. При распорядительном порядке эти лицо и государственный орган совпадали, при разрешительном и нормативно-явочном – нет. По сути, классификация исходила из деления административных, вертикальных отношений «учредитель – регистрирующий орган». Все, что находилось на подступах к этим отношениям, в расчет не бралось. Если пойти по тому же пути и абстрагироваться

1 Подробно критику подобных утверждений см.: Мисник Н.Н. Сделкоспособность органов местного самоуправления // Ученые записки. Сборник научных трудов. – Ростов н/Д, «Проф-

Пресс», 2000. – С.146 – 166.

2 Ведомости РФ, 1992, № 17, ст. 888; СЗ,2002, № 12, ст. 1093. Законом об изменениях в указанный Закон были внесены поправки, в соответствии с которыми предварительное лицензирование еще не созданного частного детективного или охранного предприятия более не осуществляется. В некоторых учебниках имеются высказывания о том, что разрешительный порядок создания юридических лиц имеет место и тогда, когда, например, унитарное предприятие, обладающее на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом, испрашивает у собственника разрешение на внесение этого имущества в уставный фонд дочернего предприятия. Вряд ли это так, поскольку разрешение представляет собой волеизъявление собственника, направленное не на создание юридического лица, а на определение юридической судьбы имущества, т.е. акт распоряжения им.