1.2. Процедура приглашения защитника

Пригласить защитника для участия в уголовном деле - это право, а не обязанность подозреваемого (обвиняемого). Если лицо при разъяснении ему соответствующего права отказалось от помощи защитника, но впоследствии изменило свое решение, защитник должен быть допущен к участию в уголовном деле независимо от того, на какой стадии оно находится. При этом защитнику должно быть предоставлено время, достаточное для подготовки к осуществлению своих полномочий.

Чаще всего защитник приглашается обвиняемым (подозреваемым). Однако соглашение с защитником могут заключить и родители, усыновители, опекуны, попечители обвиняемого, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится обвиняемый, а также любое другое лицо по поручению или с согласия обвиняемого (подозреваемого). Процедура приглашения защитника другими лицами обычно следующая. Кто-либо, к примеру, опекун обвиняемого, заключает соглашение с адвокатом, после чего сам обвиняемый дает письменное согласие или заявляет ходатайство о допуске этого адвоката в качестве его защитника.

Если обвиняемый (подозреваемый) дал согласие на допуск к делу одного защитника, а кто-либо из его родственников заключил соглашение с другим адвокатом, то кто из них будет принимать участие в производстве по делу или будут ли они участвовать в деле вместе, решает сам обвиняемый (подозреваемый), а не следователь или дознаватель. При наличии соглашения на участие в предварительном расследовании определенного защитника и возможности его явки, участие других защитников, согласия на участие которых обвиняемый не давал, признается нарушением требований уголовно - процессуального закона

Обвиняемый (подозреваемый), а также другие лица по поручению или с его согласия вправе пригласить для осуществления защиты несколько защитников.

Как справедливо отмечает А.П. Рыжаков, законодатель ничего не сказал о том, какова должна быть форма поручения. В этой связи следует признать законным и устное, и письменное поручение. Главное, чтобы из содержания поручения следовало, что подозреваемый (обвиняемый и др.) возлагает на конкретного человека именно выбор, приглашение адвоката (иного лица) и заключение с последним соглашения (получение устного на то согласия от не являющегося адвокатом субъекта) об оказании подозреваемому (обвиняемому и др.) юридической помощи на той или иной стадии уголовного процесса (или же в ходе всего производства по уголовному делу)⁴.

Когда обвиняемый или подозреваемый в связи с нахождением в местах заключения или по иным причинам не в состоянии пригласить защитника самостоятельно, он обращается к следователю (дознавателю и др.) с просьбой обеспечить участие в деле защитника. Следователь (дознаватель и др.) не вправе отказать обвиняемому (подозреваемому) в удовлетворении этого ходатайства.

Если явка защитника, избранного подозреваемым (обвиняемым) либо его близкими родственниками, невозможна (к примеру, в течение 24 часов с того момента, с которого исчисляется течение срока задержания или заключения под стражу), следователь (дознаватель и др.) вправе предложить подозреваемому (обвиняемому) сообщить о том, кого бы он желал пригласить в качестве другого защитника, и обеспечивает ему явку выбранного им нового защитника, а при невозможности этого приглашает ему любого другого адвоката через совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или действующие в районе адвокатские образования⁵.

Если в связи с неявкой в течение 5 суток (24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу) выбранного обвиняемым (подозреваемым) защитника следователь (дознаватель и др.) или суд допустят в уголовный процесс другого адвоката, у обвиняемого (подозреваемого) остается право заменить защитника, сразу как появится возможность участия в деле того адвоката, которого он выбрал. При этом невозможность участия в уголовном процессе избранного обвиняемым защитника в течение 5 суток должна быть подтверждена приобщенными к уголовному делу материалами (справками, рапортами и др.). Следователем (дознавателем и др.), судом выясняются и отражаются в уголовном деле причины неявки адвоката. В противном случае приглашение иного (не того, кого бы хотел обвиняемый) защитника является нарушением уголовно - процессуального закона, что будет являться основанием для отмены приговора (иного судебного решения).

Следователь (дознаватель и др.) обязан назначить задержанному (заключенному под стражу) защитника, если в течение 24 часов после задержания (заключения под стражу):

- невозможно приглашение силами подозреваемого (обвиняемого и др.) адвоката, выбранного им (против которого он не возражает), для участия в уголовном процессе в качестве защитника;

- невозможно заключение соглашения с таким адвокатом;

- по объективным причинам невозможно получение рассматриваемым адвокатом ордера от адвокатского образования;

- по независящим от следователя (дознавателя и др.) обстоятельствам явка защитника невозможна;

- явка возможна, но защитник в нарушение возложенной на него обязанности к осуществлению защиты не приступает (не является).

Следователь (дознаватель и др.) освобождается от обязанности обеспечивать участие в уголовном процессе защитника в следующих случаях:

- защитник ранее уже был приглашен самим обвиняемым (лицом, подозреваемым в совершении преступления), его законным представителем либо другим лицом по поручению или с согласия обвиняемого (лица, подозреваемого в совершении преступления);

- защитник уже участвует в уголовном процессе по назначению;

- защитник участвует в уголовном процессе не по приглашению, а с согласия обвиняемого (лица, подозреваемого в совершении преступления) по собственной инициативе.

Как отмечает С.В. Купрейченко, момент принятия адвокатом на себя защиты не совпадает с моментом приобретения адвокатом процессуального статуса защитника, включающего все обязанности и полномочия, закрепленные за ним законом.

По его мнению, моментом принятия адвокатом защиты следует считать:

а)         момент вступления в силу соглашения об оказании юридической помощи, заключенного между адвокатом и доверителем в порядке ст.25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

б)         момент получения адвокатом ордера в случаях, когда защитник вступает в уголовный процесс на стадии предварительного расследования по назначению без подписания соглашения с подзащитным⁶.

Моментом приобретения адвокатом статуса защитника является момент фактического допуска адвоката к участию в уголовном деле, так как до этого момента адвокат не может реализовывать полномочия защитника, исполнять его обязанности и нести ответственность за их неисполнение.

Даже предъявивший ордер и удостоверение адвокат, все еще может быть не допущен к участию в уголовном деле, в частности, по основаниям, предусмотренным подп.2 п.4 ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»⁷. Поэтому, принятие адвокатом на себя защиты является необходимым, но не достаточным основанием для приобретения правового статуса защитника.

Один и тот же человек не может быть допущен к уголовному делу в качестве защитника двух обвиняемых, если есть хотя бы вероятность того, что законные интересы одного из них противоречат законным интересам другого. У каждого из обвиняемых должен быть защитник во всех случаях, когда в деле содержатся доказательства, исходя из содержания которых можно сделать вывод, что на определенном этапе предварительного расследования в их законных интересах существовали противоречия. Указанные противоречия не обязательно могут быть существенными. Это основание не устраняется и в случае проведения между обвиняемыми очной ставки, целью которого было устранение существующих противоречий в их показаниях. Противоречия в интересах обвиняемых могут иметь место и тогда, когда противоречий в их показаниях нет.

Допущенный к участию в деле защитник, убедившись при согласовании позиций с обвиняемыми или ознакомлении с материалами дела, что интересы одного из его подзащитных противоречат интересам другого, обязан ходатайствовать об освобождении его от защиты одного из обвиняемых. При этом достаточно лишь элементарного, очевидного, а не только существенного противоречия, чтобы начал действовать указанный запрет.

Обвиняемый (подозреваемый) вправе в любой момент производства по делу и на любой стадии уголовного процесса отказаться от защитника. Об отказе от защитника у обвиняемого отбирается расписка, в которой обязательно отражается, когда и при каких обстоятельствах она составлена. Помимо того, если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.

Отказ от защитника может иметь место на любой стадии процесса только по инициативе подозреваемого (обвиняемого) и при наличии реальной возможности участия защитника-адвоката в уголовном процессе. При этом следователь (дознаватель и др.) должен выяснить, не является ли отказ от защитника вынужденным, например ввиду отсутствия средств на оплату услуг адвоката или неявки его в судебное заседание. Установив вынужденность отказа, следователь (дознаватель и др.), суд обязан обеспечить участие защитника в уголовном процессе - принять меры к назначению подозреваемому (обвиняемому) адвоката, который выступит в уголовном процессе в качестве его защитника, через адвокатское образование. Если отказ от адвоката имеет место по мотивам его некомпетентности, следователь (дознаватель и др.), суд должны у подозреваемого (обвиняемого) выяснить, нужен ли ему другой адвокат.

Статус защитника лица (как не являющегося адвокатом, так и у адвоката), законным образом допущенного в уголовный процесс в искомом качестве, может быть прекращен:

- по завершении самого уголовного процесса;

- в случае отказа подзащитного от данного лица как от защитника;

- в случае отвода или самоотвода защитника.