1. 1.2. Заключение договора путем направления оферты и акцепта.

Относительно общего порядка заключения договоров ГК РФ в ч. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. «Правовое последствие договора обычно состоит в установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Но договоры могут быть направлены также на возникновение или прекращение правового состояния гражданина. Например, договор о вступлении в брак (п. 1 ст. 10 СК РФ) устанавливает состояние супружества, а договор о прекращении брака (п. 1 ст. 19 СК РФ) прекращает это состояние. Законодательству известны договоры, направленные на создание корпоративного юридического лица, которые именуются договорами об учреждении корпорации, или, что то же самое, учредительными договорами»⁹.

Первоначальное значение придается форме договора. Относительно формы сделок ГК РФ устанавливаются следующие требования.

Согласно ст. 158 ГК РФ сделки совершаются в устной или письменной форме, письменная форма в свою очередь, может быть простой или нотариальной. В устной форме заключаются договоры между гражданами, договоры исполняемые сразу после заключения и в других случаях, если законом не предусмотрена письменная форма.

Договор заключается в простой письменной форме в случаях предусмотренных п.1 ст.159 ГК РФ (между юридическими лицами, между гражданами на сумму более 10 тыс руб.). Довольно часто письменная форма устанавливается законом как обязательная для определенного вида договора, например договор продажи недвижимости, договор проката, договор арены предприятия и др. Письменная форма также может быть предусмотрена сторонами. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления оного документа, подписанного сторонами или путем обмена документами, посредством различных видов связи.

Если договор должен быть совершен в нотариальной форме, то он удостоверяется у нотариуса в предусмотренном законом порядке. Нотариальная форма может быть предусмотрена законом или соглашение сторон. В частности нотариального удостоверения требует договор ренты.

Вторым определяющим моментом при заключении договора является достижение соглашения сторон по всем существенным условиям. Это соглашение достигается путем направления предложения о заключении договора — оферы и его принятия другой стороной — акцепта. «По общему правилу условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем содержание и порядок заключения договора должны соответствовать закону - обязательным для сторон правилам, установленным императивными нормами гражданского законодательства, действующими в момент его заключения»¹⁰.

Согласно ч.2 ст.432 договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор одной из сторон) и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. То есть одна сторона предлагает заключить договор, другая с этим соглашается. «Оферта и акцепт порождают определенные обязательства для лиц, их совершающих: оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора заключенным»¹¹.

При этом к оферте и акцепту предъявляются определенные требования. Оферта должна выражать намерение лица заключить договор с адресатом. Это намерение должно быть выражено определенно и ясно, отражать волю лица направившего оферту (оферента). Оферта должна содержать существенные условия договора, так как эти условия являются минимумом, необходимым для заключения договора. Наконец, оферта должна быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам (не к неопределенному кругу лиц), Только при соблюдении этих требований предложение заключить договор считается офертой и влечет соответствующие последствия в случае ее принятия. Однако, закон признает также офертой предложение обращенное не к конкретным лицам, а к любому кто отзовется. Такое предложение должно содержать существенные условия договора и ясно выражать волю оферента заключить договор с каждым кто примет это предложение. Такое предложение называется публичной офертой (п.2 ст.437 ГК РФ). «Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту. Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой. Реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает достаточно определенной для заключения договора, поскольку она и не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора. Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты)»¹².

Оферта может быть направлена с указанием срока для ее акцепта либо без указания такого срока. Если срок указан, то акцепт должен быть получен в пределах этого срока, тогда договор будет считаться заключенным (ст.440 ГК РФ). Если срок не указан в письменной оферте, то ответ должен быть получен в течение срока установленного законом или нормально необходимого времени, включающего время для прохождения корреспонденции до адресата и обратно, время на ознакомление с офертой.

Закон устанавливает следующие требования к акцепту. Акцептом признается согласие на предложение заключить договор. Сторона, направляющая акцепт называется акцептантом. Для того чтобы повлечь последствия в виде заключения договора акцепт должен быть полным и безоговорочным, то есть акцептант соглашается заключить договор на условиях выраженных в оферте без каких-либо изменений и дополнений. Ели же акцептант делает оференту предложение о заключении договора на каких-либо иных условиях, то такой ответ признается отказом от оферты и в то же время встречной офертой (ст. 443 ГК РФ). «Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, чтобы сторона, которой направлена оферта, выразила полный и безоговорочный ее акцепт - ответ о согласии со всеми условиями, содержащимися в оферте. Если же ответ о согласии заключить договор, направленный оференту, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не является акцептом. Содержание ответа может как частично, так и полностью отличаться от тех условий, на которых было предложено заключить договор. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и в то же время является новой офертой (ст. 443 ГК). Акцептант в таком случае становится оферентом»¹³.

В этом случае уже оферент должен принять предложение на изменившихся условиях либо отказаться. Акцепт обязательно должен быть выражен в определенной форме либо письменно, либо совершение действий, по исполнению указанных в оферте условий договора. Молчание по общему правилу не является акцептом, но иное может вытекать из закона, обычая делового оборота или деловых отношений сторон. Акцепт должен быть доведен до сведения оферента, так как с моментом получения акцепта связан момент заключения договора (если только акцепт не выражен путем молчания). Даже если акцепт совершается путем выполнения условий выраженных в оферте, оферент должен получить информацию о действиях акцептанта.

Достаточно часто возникают споры по поводу несогласования сторонами существенных условий в договоре и по поводу того, считать ли договор заключенным или нет. «Как следует из материалов дела, ответчик направил в адрес истца счет на оплату товара от 06.03.2013 № 1 с указанием наименования товара - трубы профильные, его количества - 12 000 пог. м, цены за 1 пог. м - 50 руб.

Платежным поручением от 07.03.2013 № 20 истец перечислил в адрес ответчика 600 000 руб., указав в основании платежа "оплата за трубы профильные по счету от 06.03.2013 № 1".

Согласно статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Таким образом, действия ответчика по выставлению счета от 06.03.2013 № 1, его оплате истцом платежным поручением от 07.03.2013 № 20 свидетельствуют о том, что между сторонами путем конклюдентных действий заключен договор купли-продажи.

Довод о том, в указанном счете не указано, из какого материала изготовлены трубы, не указан размер сечения трубы, отклоняется как несостоятельный, поскольку на протяжении всего времени с даты перечисления денежных средств каких-либо обращений от истца относительно уточнения характеристик товара, подлежащего поставке, не поступало.

Аналогично не принимаются во внимание ссылки апеллянта в жалобе на справку оценщика, выданную на основании адвокатского запроса, а также на иные доводы заявителя о несогласованности сторонами существенные условия договора (наименование товара)»¹⁴.

В данном случае суд признал договор заключенным, исходя из того, что стороны приступили к его исполнению, несмотря на то, что истец ссылался на несогласование существенных условий в договоре. Таким образом, начало исполнения сторонами договора свидетельствует о том, что они пришли к соглашению на основе условий, указанных в оферте.

С получением акцепта, если вместе с ним не пришел отзыв договор считается заключенным на условиях предложенных в оферте. Акцепт должен быть получен в пределах срока указанного в оферте, в законе, либо в течение нормального необходимого времени (см. выше). Закон определяет последствия ситуации, когда акцепт получен с опозданием, то есть с нарушением сроков. При этом рассматриваются два случая: когда акцепт направлен своевременно, но получен с опозданием; когда акцепт направлен несвоевременно. Если акцепт направлен своевременно и получен с опозданием по вине организации связи он будет считаться опоздавшим в том случае, если оферент уведомил акцептанта о том, что его акцепт получен с опозданием и в этом случае договор не будет заключен. Если же акцепт направлен несвоевременно и по этой причине получен с опозданием, действует обратное правило, договор будет заключен, только если оферент сообщит о принятии опоздавшего акцепта. Другими словами в первом случае молчание оферента означает согласие на заключение договора, сообщение – несогласие, во втором случае наоборот.

В соответствии с ч. 1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если для заключения договора требуется также передача имущества (например. В договоре займа, то договор считается заключенным с момента передачи такого имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации считается для третьих лиц заключенным с момента такой регистрации.

Представляет интерес позиция судов относительно согласованности существенных условий договора. Эта позиция заключается в том, что, если стороны приступили к исполнению договора, никто из них не может ссылаться на несогласованность существенных условий. «Суд подчеркнул, что из смысла статьи 432 ГК РФ следует, что вопрос о незаключенности договора ввиду неопределенности условий о его предмете и о сроках поставки товара может обсуждаться до его исполнения, поскольку неопределенность данных условий может повлечь невозможность исполнения договора. Несогласованность воли сторон при заключении договора исцеляется его реальным исполнением, поэтому, если договор исполнен, условие о его предмете не считается несогласованным, в том числе вопрос о сроках поставки товара утрачивает какое-либо значение, а договор должен быть признан заключенным в исполненной части.

Поскольку поставка и приемка товара фактически произведены, следовательно, истец и ответчик определили наименование, ассортимент и количество товара, достижение сторонами согласия по названным позициям подтверждено реализацией поставки.

Таким образом, условия договора поставки сторонами согласованы, у сторон отсутствовали какие-либо разногласия по поводу условий договора, стороны к исполнению договора приступили, объем достигнутого сторонами согласования являлся достаточным для определенности в правоотношениях сторон»¹⁵.

Изменения в ГК РФ ввели правовое регулирование переговоров между сторонами, желающими заключить договор. В некоторых видах договоров, если они содержат большое количество условий. Которые необходимо согласовать, простого направления оферты и ее принятия бывает недостаточно, сторонам требуется проводить переговоры. Для защиты стороны от недобросовестных действий контрагента при переговорах ГК РФ устанавливает следующие правила. В соответствии с о ст. 434.1 ГК РФ при вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

При недобросовестном ведении переговоров сторона, допустившая нарушение, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

«Основная проблема, которая возникает при реализации требования о добросовестном ведении переговоров, связана с тем, что добросовестность является оценочным понятием и не имеет конкретного, заранее определенного содержания. Даже если стороны решат конкретизировать в соглашении о порядке ведения переговоров, какое поведение считается добросовестным, они не могут игнорировать стандарт толкования этого понятия»¹⁶. «Добросовестность поведения подразумевает прежде всего надлежащее исполнение обязанностей, установленных в законе и соглашении о порядке ведения переговоров (обязанности предоставить другой стороне полную и достоверную информацию, соблюдать конфиденциальность переговоров, не использовать конфиденциальную информацию ненадлежащим образом для своих целей, нести расходы на стадии переговоров, предоставить сведения об участниках переговоров, об обстоятельствах, которые в силу характера основного договора должны быть доведены до сведения другой стороны, участвовать в разработке итоговых и иных документов переговоров и др»¹⁷.

Проведение переговоров обычно осуществляется до направления оферты, чтобы согласовать все имеющиеся существенные условия, выявить позиции сторон. Поэтому в общем виде процесс заключения договора выглядит таким образом.

Вступление в переговоры о заключении договора.

Достижение соглашения по основным условиям договора

Направление оферты, содержащей все необходимые условия.

Принятие оферты акцептом.

Естественно, что переговоры не являются обязательной стадией. Во многих случаях договор может заключаться простым принятием предложения одной стороны другой стороной.

Таким образом можно охарактеризовать общий порядок заключения договоров. ГК РФ устанавливает также определенные особенности заключения договоров в том случае когда, для одной из сторон заключение договора обязательно и в случае проведения торгов.