- •Предприниматель и товарный рынок
- •2. Маркетинг в деятельности предпринимателя-товаропроизводителя и его правовое обеспечение
- •I) регулирование отношений потребителя и производителя:
- •II) регулирование вопросов, связанных с получением, использованием и распространением информации:
- •3. Правовое регулирование рекламы в системе маркетинга. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности
- •4. Биржевой товарный рынок
I) регулирование отношений потребителя и производителя:
1) Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 №51-ФЗ;
2) Закон Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей» (закон о правах потребителя);
3) Федеральный закон Российской Федерации от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании»;
4) Федеральный закон Российской Федерации от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»;
5) Закон РФ от 23.09.1992 №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» и т.д.
II) регулирование вопросов, связанных с получением, использованием и распространением информации:
1) Закон РФ от 27.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой информации»;
2) Федеральный закон от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»;
3) Закон РФ от 09.07.1993 №5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» и т.д.
III) регулирование конкурентной среды:
4) Федеральный закон Российской Федерации от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»;
5) Федеральный закон Российской Федерации от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (Ст. 1, 5);
6) Федеральный закон Российской Федерации от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях»;
7) Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства»;
9) Программа развития конкуренции в Российской Федерации, утвержденная распоряжением Правительства РФ от 19.05.2009 №691-р;
10) Стратегия развития торговли в Российской Федерации на 2011 – 2015 годы и период до 2020 года, утвержденная приказом Министерства промышленности и торговли РФот 31.03.2011 №422.
3. Правовое регулирование рекламы в системе маркетинга. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности
Основным законодательным актом, регулирующим отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы как на товарном, так и на финансовом рынке, является Федеральный закон "О рекламе" (далее – Закон о рекламе). Действие Закона о рекламе не распространяется на политическую рекламу.
Требования к рекламе некоторых видов товаров и услуг содержатся и в других актах. Так, реклама лекарственных средств осуществляется в соответствии со ст. 24 Закона о рекламе и ст. 67 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", реклама пестицидов и агрохимикатов – в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 19.07.1997 № 109-ФЗ "О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами" и т.д.
Под рекламой, согласно законодательству, понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
По осуществляемым функциям выделяют следующих субъектов рекламных отношений:
рекламодатель – лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы;
рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме;
рекламораспространитель – лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени, и иными способами.
Еще один субъект данной сферы отношений – потребители рекламы – лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них.
Общие требования к рекламе состоят в следующем.
1. Реклама должна быть понятна потребителю, не обладающему специальными знаниями.
2. Реклама должна быть распознаваема без применения технических средств именно как реклама в момент ее представления.
3. Поскольку реклама обращена к неопределенному кругу лиц, на территории РФ она должна распространяться на русском языке. На государственных языках республик и родных языках народов РФ реклама может распространяться дополнительно, по усмотрению рекламодателей.
4. Если деятельность рекламодателя является лицензируемой, в рекламе должен быть указан номер лицензии и орган, ее выдавший.
5. Реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться соответствующей пометкой.
6. Не допускается реклама товаров, запрещенных к производству и реализации на территории РФ.
7. Использование в рекламе объектов исключительных прав допускается только в порядке, предусмотренном законодательством РФ.
8. Реклама не должна побуждать к насилию, агрессии, возбуждать панику, побуждать к опасным действиям.
9. Не допускается реклама, нарушающая интересы несовершеннолетних.
Реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленных законодательством, является ненадлежащей. Неисчерпывающий перечень видов ненадлежащей рекламы и ее признаки приведены в Законе о рекламе.
Недобросовестная реклама – это реклама, которая дискредитирует лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром других лиц; порочит честь, достоинство, деловую репутацию конкурентов; злоупотребляет доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний и т.п.
Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения относительно различных характеристик, свойств, качеств товара; наличия его на рынке; возможности доставки, гарантийного ремонта и т.п.
Неэтичная реклама – это реклама, содержащая любого вида информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали в связи с употреблением оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц. Неэтичная реклама порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; государственные или религиозные символы, национальную валюту.
Заведомо ложная реклама – такая, при помощи которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.
Скрытая реклама – реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие. Такая информация может присутствовать в передачах, изданиях, которые официально рекламными не являются. Скрытая реклама может распространяться путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.
Законом о рекламе предусмотрены санкции и меры ответственности за различные нарушения при осуществлении рекламной деятельности. При этом рекламодатель отвечает за нарушения в части содержания рекламной информации, если не доказано, что нарушение произошло не по его вине. Рекламопроизводитель отвечает за оформление, производство, подготовку рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушения законодательства в части, касающейся времени, места и средства размещения рекламы.
Государственным органом, в функции которого входит контроль за осуществлением рекламной деятельности, является ФАС России и се территориальные подразделения. При установлении факта нарушения законодательства о рекламе нарушитель обязан по требованию антимонопольного органа и в установленные им сроки произвести контррекламу – опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий. Контрреклама осуществляется за счет нарушителя и, как правило, с использованием тех же средств распространения, характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и ненадлежащая реклама.
За нарушение законодательства о рекламе предусмотрена гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность.
Расходы на рекламу включаются в расходы, связанные с производством и реализацией. Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных компаний, а также на прочие виды рекламы, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1% выручки, определяемой в соответствии со ст. 249 НК.
Под коммерческой тайной предприятия понимается любая информация, обеспечивающая ему экономическую устойчивость и преимущество перед конкурентами. К этой информации относятся сведения (не являющиеся государственными секретами), связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансовой и другой деятельностью предприятия, передача и утечка которых может нанести ущерб его интересам.
К коммерческой тайне относятся содержание договоров и бизнес-планов предприятия, торговые и финансовые секреты, прогнозные оценки рынков сбыта и сегментов потребительских рынков, номенклатурные и ценовые стратегии предприятия, система организации управления предприятием в целом и ее отдельные функциональные подсистемы, а также ноу-хау на рецептуры и технологии, устройства и дизайнерские решения.
Приказ о служебной и коммерческой тайне на предприятии содержит перечень информации, составляющей служебную и коммерческую тайну, список лиц, допущенных к пользованию определенной информацией, режим допуска этих лиц к ней, срок действия и обновления приказа, а также указано должностное лицо, ответственное за выполнение приказа. Право издавать приказ о перечне и порядке использования сведений, являющихся коммерческой тайной, принадлежит только руководителю предприятия.
Обязанность соблюдения коммерческой или служебной тайны может вытекать из закона. Например, участники хозяйственного товарищества или общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества (ч. 2 ст. 67 ГК РФ). Или по закону о Банке России служащие Банка России не имеют права разглашать служебную информацию о деятельности Банка России без разрешения Совета директоров.
В отличие от профессиональной тайны обязанность соблюдения коммерческой тайны оформляется договором, контрактом или обязательством, т. е. должна иметь место «протокольная конфиденциальность». Юридически это означает, что обязанность хранить коммерческие секреты возлагается на работников предприятия по трудовому договору (контракту). Разглашение коммерческой тайны работниками вопреки трудовому договору, в том числе контракту, может повлечь за собой в зависимости от величины причиненного предприятию ущерба разные меры дисциплинарного взыскания, лишение премии или увольнение, и наряду с этим работники могут быть привлечены к возмещению убытков. Разглашение, передача или утечка информации, которая составляет коммерческую или служебную тайну, влечет дисциплинарную и гражданско-правовую ответственность.
Контрагенты по договору, разгласившие коммерческую или служебную тайну и сделавшие это вопреки договору, обязаны возместить причиненные убытки.
Согласно ст. 139 ГК РФ лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки.
Не вправе разглашать коммерческую тайну и органы государственного управления, выполняющие функции контроля, сбора налогов, системы получения и обработки информации. В случае нарушения этого правила государственные органы, и должностные лица обязаны возместить причиненные разглашением тайны убытки.
В случае разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну, причиненные убытки подлежат возмещению федеральным антимонопольным органом (его территориальным органом) в порядке, установленном законодательством.
Специфическим видом коммерческой тайны является банковская тайна. Однако некоторые ученые считает ее скорее профессиональной тайной, которая основывается на этике сохранения тайны для всех тех профессий, где существуют отношения доверия. Клиент, доверивший банку свою собственность и факты о своих делах, имеет право на тайну вклада и операций, выполняемых для него кредитным учреждением.
Гарантией сохранения профессиональной тайны и, в частности банковской тайны, служит законодательство. В законе о банках 1990 г. была введена статья, которая гласила, что банки, включая Банк России, гарантируют тайну по операциям, счетам и вкладам своих клиентов и корреспондентов. Был установлен и порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну. Справки по счетам и вкладам граждан выдаются кроме самих клиентов и их представителей судам и следственным органам по делам, находящимся в их производстве, в случаях, когда на денежные средства и иные ценности клиентов наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества.
Что же касается юридических лиц, то справки по их счетам и операциям могут выдаваться более широкому кругу организаций: это и вышестоящая организация, и органы арбитража, и аудиторские организации, а также финансовые органы по вопросам налогообложения.
Тайну вкладов гарантирует Уголовный кодекс, разглашение банковской тайны считается уголовным преступлением.