Юрлица. Теории юрлиц.
Теория фикции: корпорация это союз лиц, который фикцией (заведомо неправильным утверждением) считается юрлицом. Это признается государство для лучшего достижения целей в гражданском праве людьми. Т.е. это не полноценный субъект права.
Савиньи, Пухта – государство создает искусственного субъекта
Государство не создает, но примиряется с уже существующим положением вещей легализуя понятие.
Теория персонификации (Шершеневич) – признается лицом юридическом то, что не является физическим лицом но законом признается субъектом гр. Права.
Прием юртехники, теория правового средства (Пугинский) – юрлицо – особая конструкция, придуманная государством с целью включить разные организованности в круг субъектов ГП.
Целевое и бессубъектное имущество – Суханов – юрлицо это обособленное имущество, существующие с какой-то целью (цель как субъект – одна из подтеорий)
Реальный субъект – действует самостоятельно а не является щитом действий руководителей.
Органическая теория – юрлицо это аналог физ. Лица, только не реальный, а социальный, абстрактный, однако со своей волей (Гирке), близкий к человеку по сущности.
Теория соц. Реальности – бестелесное лицо, близкое к человеку, но не аналогичное ему (Покровский, черепахин).
Теория состояния – длящееся отношение управление администраторами неким имуществом, выделенным из общего имущества ради определенной цени.
Теория организации Красавчикова – юрлицо это субъект, в котором люди социальными взаимосвязями объединяются в единое социальное целое для выполнения единой поставленной цели.
Юрлицо – не субъект права вообще.
Теория интереса Иеринга – за юрлицом стоят реальные люди с их интересами ради которых и существует право, они же и являются субъектами.
Теория администрирования – субъект это управляющие юрлица (советское право)
Теория директора – за юрлицом стоит директор
Теория государства
Теория коллективной собственности – юрлицо это форма коллективного владения имуществом.
Теория коллектива – юрлицо это организация объединения работников.
Грибанов – юрлицо это сам коллектив
Роль человеческого субстрата в теории юрлица – Брагинский.
Агностические теории
Теория приложения прав – Кельзен, Еллинек – юрлицо это точка приложения прав и обязанностей, созданная правопорядком.
Учение о лице – должно быть единое понятие лица.
Негативная концепция – хоз. Организция вместо юрлица.
Сущность теории олицетворения в том, что нет права без субъекта и нет имущества без хозяина (по Циттельману).
Иеринг считал, что субъективное право есть интерес, защищенный объективным правом. Юридическое лицо не способно иметь интересы и цели, поэтому не может иметь права. Права возможны только там, где они служат своему субъекту. Единственно реальными субъектами прав являются только живые люди, входящие в состав корпорации, учреди¬тели либо люди, которых обслуживает учреждение. Но поскольку поль¬зователи меняются, юриспруденция и законодатель создали абстрак¬цию, называемую юридическим лицом. Юридическое лицо есть искус¬ственный правообладатель. Во-первых, оно служит субъектом для внешних отношений. Во-вторых, оно предназначено для реализации прав участников корпорации. Если права, предоставленные по уставу члену корпорации, будут нарушены, в том числе решением большинст¬ва, принятым в противоречие с уставом, участник союза может защи¬щать их путем предъявления иска. Юридическое лицо - это прием юри¬дической техники, который не может быть субъектом пользования и не имеет прав3.
Теория юр. щита согласно ягелю нужна для минимизации риска при хозяйственной деятельности субъекта, чтобы ради этого можно было снизить в том числе и цену на услуги. Например, плата за проезд на маршрутке маленькой фирмы без этого была бы выше для компенсации рисков.
Юрлицо – первоначально торговая компания – потом любое санкционированное государством образование. Может существовать даже без учредителей (keinmannsgechaft). Должно быть обособление имущества (в теории), на практике не всегда происходит – фермерские хозяйства, по суханову – нонсенс. Проблема баланса интересов имущественных кредиторов и защиты рисков учредителей – ограничение ответственности в разных формах по-разному (в некоторых нет корпоративного щита, как в полных товариществах, хотя исторически их поначалу не признавали юрлицами вообще в странах вроде Германии), снятие корпоративной вуали в коммон ло, регистрация в реестре и вытекающие оттуда последствия вроде публичной достоверности, уставный капитал.
Системы контроля за юр. лицами.
Европейская: предварительная, ex sante. Включение в реестр, проверки, разрешительный порядок.
Американская: последующая, ex post. Свобода создания юридических лиц, все дела. При любом расходовании имущества нужно пройти solvency test – проверку на состоятельность. Проводится бухгалтерским порядком, цель – показать, что у компании есть достаточно имущества чтобы расплатиться с кредиторами. Тем не менее его можно легко обойти, после банкротства Энрон – крупнейшей энергетической компании. Случился кризис, ввели уголовную ответственность за фальсификацию отчетности, до 130 лет тюрьмы.
Insolvency – банкротство без суда.
Bankrupcy – банкротство в судебном порядке.
Особый статус имеют т.н. компании одного лица, вопросы:
Смерти единственного участника (keinmangesellschafft)
Легальности общества одного участника (einmangesellschaft)
Разграничения статуса лица как учредителя и лица как частного лица.
У организации могут быть обособленные филиалы и представительства, но они не самостоятельные юр. лица, а части единого целого. Как же с ними иметь дело? Получается, субъект права – юр. лицо, а органы от его имени действуют или же от юр. лица может выступить кто угодно, но по доверенности. У отделения сбербанка есть доверенность пот отношению к Сбербанку.
Злоупотребления:
Человек от имени банка совершает сделки, потом сваливает с деньгами и уезжает. Граждане пошли в суд, а суд сказал, что банк ни при чем: человек другой, хоть и по доверенности, но ответсвенность только на ней лежит. ВС РФ в итоге прекратил эту позицию.
Виды юридических лиц.
Несколько классификаций:
Деление на коммерческие и некоммерческие организации. (Сухановская идея, по цели деятельности – получение дохода или иная). Некоммерческие имеют специальную правоспособность и могут действовать только своей деятельностью ради получения льгот. Если они начинают действовать в области коммерции, то они теряют свои льготы. Так же они в случае коммерческой деятельности должны иметь уставный капитал.
Деление на корпорации и унитарные организации. Унитарных мало, фонды, учреждения. Два признака корпорации: в которых у участников есть право членства (нормально) и которые формируют высший орган (бред). (они не могут его формировать так как они формируют его автоматом). Потому что доктринально корпорация – объединение лицами имущества для достижения определенной цели + должно быть юр. лицом, иначе простое товарищество. Должны быть все три признака (РАН – 1 и 3 есть, 2 нет, та кчто это не корпорация).
Юридическое лицо – опасная категория, она опасна тем что они отвечают всем своим имуществом, но не имуществом вкладчиков – так что их формы ограничены только указанными в кодексе.
Виды: хозяйственные товарищества (на вере, полные, фермерские), товарищеские общества: акционерные (публичные и непубличные), ооо, есть народные предприятия – смесь кооператива и коммерческого общества, хозяйственные партнерства.
Унитарные предприятия – вообще по идее не юр. лица ибо юрлицо безсобственности – нонсенс. В нормальных правопорядках предприятия – объект, а не субъект права, имущественный комплекс, собственником которого являются физические или юридические лица (предприятие не равно юр. лицо). Но при совке собственником имущества было государство, были созданы в учетных целях обособленные предприятия. Собственником все равно оставалось государство. Они сичтались юр. лицами де-факто.
В плановой экономике права юридического лица вообще не нужны ибо нет смысла в ограничении ответственности, когда государство само за все отвечает. Придумали право хоз. Ведения и оперативного управления. Проблема в том, что некоторые предприятия нельзя объявлять частными.
Товарищества (по иностранному праву это не юрлица):
В чем их особенность: это объединение участников, каждый из которых действует от лица товарищества в целом и отвечают всем своим личным имуществом. Складываются среди семейных бизнесов, среди людей кто друг друга знает и доверяет.
Есть коммандитное (на вере) товарищество: участники отвечают всем имуществом, а вкладчики-коммандитисты рискуют только вкладами. Две категории вкладов, управлять делами могут только полные товраищи. Исторически возникло когда купцы давали морякам товар, они продавали и возвращали купцам сумму. Второй вариант: наследники, не хотевшие продолжать дело умершего отца. Их сейчас единицы, 200 штук против 4 миллионов юридических лиц. Есть хак: собственник юр. лицо, вкладчики – люди, лицо отвечает только по своему имуществу. Полный товарищ – застройщик. Коммандитисты – физ. Лица. В новой редакции ограничили число вкладчиков 20-ю.
Товарищества в зарубежном правопорядке имеют налоговые льготы и платят налог только один раз, но они не имеют статуса юр. лица (логично, нет ограничения ответственности).
Фремерские и крестьянские товарищества получили права юр. лица потому, что они хотят чувствовать себя "первым сортом" – совковое мнение о том что юр. лица – лица первого сорта.
На самом деле это нонсенс.
Хозяйственные партнерства:
Кооператив. Кооператив – "дитя нужды". Товарищества, общества – объединения лиц имущих, которым объединять почти нечего, кроме наемного труда. Скажем, артели – русский аналог кооператива. Люди малоимущие. Это корпорация, коммерческая, но создаваемая людьми малоимущими. Важнейший признак: все создается на основе труда, считается по головам. Один участник = один голос, деньги за счет труда. Кооперативы вытесняются на обочину жизни. Европейцы стали допускать финансовое участие – кто-то может вложить деньги в него (юр. лицо), которое получит за это налоговые льготы и те, кто не трудятся, но важен для кооператива – пенсионеры, бывшие работники. Они не должны составлять большинство – 25% Кооператив – колхоз. Но все имущество колхоза – неделимые фонды. При выходе из него колхозник ничего не получал. Неделимые фонды можно было бы уничтожить, поделить на паи, отдавать при выходе часть. Но так разбегутся все, так что надо бы часть сделать неделимой, а часть все же поделить. Взыскание же накладывается на все имущество кооператива но так как нет уставного капитала, то ввели ответственность участников по долгам, но не всем имуществом а своим паем\пропорцией своего имущества.
Хозяйственные общества.
Первые настоящие акционерные общества появились, по сути, только в 19-м веке во Франции, со свободной передачей акций на торгах.
Проблема акционерных обществ – проблема мыльных пузырей, связанных с созданием акционерных обществ на пустом месте и собранием денег недобросовестными учредителями. В РФ для создания акционерного общества нужно было получить личную подпись императора. Поэтому в РИ была жесткая процедура контроля над акционерными обществами. Когда разрешили свободное создание, было создано более 5000 А.О.
Во Франции они называются анонимными обществами так как их участие не нужно объявлять, так как оно может быть краткосрочным – сделки на бирже могут заключаться в секунды. Главное чтобы был большой уставный капитал. Немцы придумали трехзвенную систему управления: наблюдательный совет между о.с.а. и исполнительными органами. В наблюдательные советы входят крупные акционеры, а после ПМВ – и трудящиеся, чтобы участвовать в управлении капиталом.
В России система управления разная. Иногда может создаваться наблюдательный совет – в публичных обществах, но туда входят до четверти представителей исполнительного органа общества, включая его руководителя – они контролируют сами себя. У нас акционерных обществ более 200.000, что плохо так как А.О. должны быть в основном лишь для крупного бизнеса. У нас на долгое время был создан подход закрытых и открытых акционерных обществ – в ЗАО преимущественное право покупки было у участников и самого общества, что странно так как не выполняется смысл существования самого общества. Половина АО создавалась не путем собирания капитала, а путем его раздачи. ЗАО не присутствует на биржах, искажается смысл акций и акционерных обществ. В Америке есть либо неюридические партнерства – partnership, потом появились компании с ограниченной общественностью (limited company by share). Есть public limited company by share – крупные юридические лица, которые котируются на бирже. А есть private limited company – средние и мелкие формы, разновидность одной формы юридического лица. Они могут переходить друг в друга без особых проблем, проверками комиссиями по ценным бумагам. Share - акция, и доля, и пай.
Private limited company - closed corporation – те компании, которые интересны только их участникам, усложнение покупки долей – аналог ЗАО.
В Европе появляются два вида общества: общества с ограниченной ответственностью и АО – был смешанный подход как европейский, так и американский. Что странно так как ЗАО не нужны если есть ООО, они выполняют их функции. Новая редакция гражданского кодекса упразднила понятие ЗАО, вместо них появились публичные и частные общества. Частными акционерными обществами могут быть как мелкие АО, так и ООО. Таким образом деление на публичные и непубличные общества касаются не только АО, но и всех хозяйственных обществ, в том числе ООО, что неправильно, так как ООО не имеют акции, не могут считаться равными так как в ООО – доли, в АО – акции, это разные вещи. Доля – небиржевой товар.
ООО – немецкое изобретение. Появилось когда ужесточили законодательство АО. Остается товарищество с полной ответственностью всем имуществом, нужен щит против кредиторов. Тогда министерство юстиции германии изобрело новую концепцию в 1892 году – GmbH. Там ограниченные вклады, там доли а не акции, нет права на биржу. К нему и соответствующее отношение – немцы расшифровывали его как общество с ограниченным уважением.
Там может быть наблюдательный совет, но если их много. Не больше 50 – если больше 50, то создавайте АО. Важно понимать разницу между ООО и АО. Отличие небольшого ООО от ЗАО в порядке выхода. Если участник выходит из ООО, ему положено отдать его долю. Появляется понятие чистых активов – имущество в виде активов после вычета пассивов. При выходе из АО, акционер не получает ничего, ибо выйти можно только продав или передав акцию кому-то. Законодатель все равно расписывает структуру ООО – общее собрание, наб. совет, исполнительный орган, уставной капитал.
Публичными же должны быть только акционерные общества. У публичных обществ должен быть независимый реестродержатель – тот, кто учитывает аукционеров. АО публичное должно публиковать информацию: сведения о прибыли и убытках, сведении о уставном капитале. Мелкие общества – могут не публиковать. Крупные – обязаны.