Белов платежные агенты

11

9. Поскольку Федеральный закон «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» закрепил за платежным агентом обязанность заключить договор об осуществлении деятельности по приему платежей с любым обратившимся к нему поставщиком, отвечающим требованиям указанного Федерального закона, такой договор можно отнести к категории публичных договоров.

10. Используемая Федеральным законом «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» категория одной из сторон договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц – поставщика - отличается от аналогичного понятия,

используемого Гражданским кодексом (ст. 506). Она объединяет субъектов различных отраслей деятельности, а также государственные органы. В роли поставщика может выступать не только коммерческая, но и некоммерческая организация, если она реализует изготавливаемую ею продукцию с целью привлечения средств для основной уставной деятельности некоммерческого характера. Использование одного и того же понятия «поставщик» для обозначения субъектов с различным правовым режимом является необоснованным. В связи с этим, для целей законодательства о деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами, представляется целесообразным использовать иную правовую категорию для обозначения контрагента платежного агента по договору об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, отличную от используемой сейчас категории «поставщик».

Практические предложения и рекомендации:

1.Действующее российское законодательство не содержит единых подходов к определению финансовых организаций и финансовых услуг и нуждается в соответствующей систематизации.

2.В связи с имеющей место тенденцией к усилению контроля (надзора)

за деятельностью платежных агентов, следует закрепить указанную функцию за саморегулируемыми организациями платежных агентов.

3. Для целей законодательства о деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами, представляется целесообразным использовать иную правовую категорию для обозначения контрагента платежного агента по договору об осуществлении деятельности по

12

приему платежей физических лиц, отличную от используемой сейчас категории

«поставщик», содержание которой определенным образом регламентируется положениями Гражданского кодекса.

4. Действующие механизмы использования специальных банковских счетов для отделения средств плательщиков от средств самого платежного агента и их целевого использования требуют дополнительного совершенствования. Так следует внести изменения, исключающие возможность обращения взыскания на средства плательщиков по обязательствам платежных агентов, в том числе, при банкротстве платежного агента. Кроме того, как альтернативу действующему в настоящее время механизму специального банковского счета, можно рассмотреть механизм номинального банковского счета (ст.860.1 - 860.6 Гражданского кодекса), согласно которому номинальный счет может открываться владельцу счета, в рассматриваемом случае, платежному агенту для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу – бенефициару (поставщику).

Кроме того, во избежание возможных злоупотреблений со стороны платежных агентов и в целях защиты плательщиков целесообразно законодательно закрепить предельный срок, в течение которого принятые платежным агентом денежные средства плательщиков подлежат зачислению в банк на специальный банковский счет.

5. В налоговом законодательстве целесообразно однозначным образом закрепить возможность уплаты налогов через платежных агентов,

предусмотренную Федеральным законом «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами».

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования определены его научной новизной. Теоретическая значимость состоит в том, что его выводы и положения развивают науку российского предпринимательского права и могут использоваться для последующего развития правового регулирования деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами. В работе поставлен и решен комплекс научных проблем и подготовлена теоретическая основа для последующих исследований.

Помимо этого, результаты диссертационного исследования могут быть использованы в учебном процессе при подготовке и преподавании учебных курсов

13

«Предпринимательское право», «Гражданское право», «Банковское право», «Правовое регулирование платежных услуг» и др., а также при разработке учебных и учебно-методических материалов по этим курсам.

Практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что выводы и положения настоящего исследования могут быть использованы в нормотворческой и правоприменительной деятельности. В числе прочего в работе разъясняются и дается юридическая квалификация экономических по своей природе понятий, что несомненно может помочь юристам в судебной,

законодательной и иной практической деятельности.

Апробация результатов диссертационного исследования. Настоящая

диссертационная работа выполнена и обсуждена на кафедре предпринимательского права юридического факультета Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова.

Основные положения настоящей работы изложены в статьях,

опубликованных в ведущих рецензируемых журналах, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки Российской Федерации для публикации результатов диссертационных исследований на соискание ученой степени кандидата и доктора наук.

Отдельные положения настоящего диссертационного исследования были включены в доклады соискателя на Ежегодной всероссийской научно-

практической конференции «Право и Бизнес», приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова (Московский юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА), г. Москва, 7 июня 2012 года), на Круглом столе в рамках II Московского юридического форума «Современная банковская система и пути ее развития» по теме «Правовое регулирование предпринимательской деятельности платежных агентов» (МГЮА, 3 апреля 2015 года), на ежегодной международной научно – практической конференции «Стратегия национального развития и задачи российской юридической науки» в рамках V Московской юридической недели по теме «Деятельность платежных агентов по приему платежей физических лиц в национальной платежной системе. Правовое регулирование и перспективы развития» (РАНХиГС, 26 ноября 2015 года), на научно – практической конференции на тему «Банковская система и рынок банковских услуг в новых экономических условиях», проводимой в рамках III

14

Московского юридического форума «Развитие российского права: новые контексты и поиски решения проблем» по теме «Правовые аспекты использования кредитными организациями инфраструктуры платежных агентов, осуществляющих деятельность по приему платежей физических лиц» (МГУ, 8 апреля 2016 года).

Структура диссертационного исследования обусловлена объектом и предметом, целями и задачами исследования и состоит из введения, трех глав,

объединяющих девять параграфов, а также заключения и библиографического списка использованных источников.

15

Глава I . ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО ПРИЕМУ ПЛАТЕЖЕЙ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В НАЦИОНАЛЬНОЙ ПЛАТЕЖНОЙ СИСТЕМЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

§ 1. Место деятельности платежных агентов по приему платежей

физических лиц в национальной платежной системе Российской

Федерации

Развитие предпринимательской деятельности как в России, так и в других странах в значительной степени связано с увеличением объема и разновидностей услуг, оказываемых населению. Одной из предпосылок этого является развитие информационно – коммуникационных технологий, связанных со сбором, обработкой, хранением и передачей информации, что позволяет облегчить и ускорить процесс приобретения товаров, выполнения работ и оказания услуг, в том числе, за счет использования новых возможностей телефонной связи и Интернета. Вот почему разработки, связанные с предоставлением потребителям широких возможностей по оперативной оплате своих покупок и заказов, оказались крайне востребованными на рынке и получают повсеместное распространение. Таким образом, к моменту вступления в силу Федерального закона от 3 июня 2009 г.

№ 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами», установившего правовые основы регулирования деятельности по приему платежей физических лиц, на рынке уже сложилась практика применения технологических и правовых схем, опосредующих данный процесс10.

Вместе с тем, формирование данной практики происходило в условиях отсутствия необходимой нормативной базы. Традиционно приемом платежей физических лиц занимались банки, а переводов – почтовые отделения. Однако указанные выше изменения в экономике выявили недостаточность их возможностей. Несмотря на постоянное расширение филиальной сети банков, они не могли удовлетворить потребность населения в такого рода услугах. Это связано со строгой регламентацией деятельности банков и почтовых отделений, ограничивающей возможности населения по проведению интересующих их

10 Подробнее о развитии правового регулирования деятельности по приему платежей физических лиц до принятия Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ будет рассказано в следующей главе.

16

платежей. Эти ограничения связаны с необходимостью для плательщика лично обратиться в часы работы соответствующего банка или почтового отделения, где обязаны провести его идентификацию. Кроме того, в некоторых случаях с банком необходимо подписать договор об открытии счета и получению доступа к банковской программе «банк - клиент», а для пополнения своего счета зачастую требуется отстоять очередь.

Поэтому решением проблемы быстрых расчетов для физических лиц стало внедрение платежных терминалов, которые располагались непосредственно в магазинах или учреждениях либо в иных местах «шаговой доступности». При этом доступ к таким терминалам является либо круглосуточным, либо существенно продолжительнее времени работы банков и не ограничен будними днями.

Вступивший в силу частично с 1 января 2010 г., а полностью с 1 апреля

2010 г. Закон № 103-ФЗ создал правовую основу для осуществления платежными агентами деятельности по приему платежей физических лиц. Прежде всего, он закрепил определение деятельности по приему платежей физических лиц, которой признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиками (часть 1 ст. 3).

Вместе с тем, часть 1 ст. 1 Закона № 103-ФЗ шире определяет круг регулируемых данным Законом правоотношений, относя к деятельности по приему платежей платежным агентом от плательщика денежных средств также прием платежей, направленных органам государственной власти, органам местного самоуправления и учреждениям, находящимся в их ведении, в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации.

Определению круга регулируемых Законом № 103-ФЗ отношений соответствует и состав лиц, относимых пунктом 1 ст. 2 данного Закона к категории поставщика, которому должны быть направлены денежные средства, вносимые плательщиком платежному агенту.

Впоследствии Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее также - Закон о НПС) идентифицировал

17

деятельность по приему платежей как разновидность платежной услуги (пункт 17

ст. 3) и включил оказывающих ее платежных агентов в совокупность субъектов, составляющих национальную платежную систему (пункт 1 ст. 3). Таким образом, Закон о НПС определил место деятельности по приему платежей в механизме функционирования национальной платежной системы, что является необходимым условием для реализации платежным агентом своих функций по направлению полученных от физических лиц денежных средств на установленные Законом № 103-ФЗ цели.

Следует отметить, что становление российского законодательства о платежных услугах происходит с учетом международного опыта, в частности, в соответствии с Директивой Европейского парламента и Совета Европейского Союза от 13 ноября 2007 г. № 2007/64/ЕС о платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС11. Согласно данной Директиве платежной услугой можно считать любой из нижеперечисленных видов деятельности:

1.Услуги, позволяющие осуществлять размещение наличных денежных средств на платежном счете, а также любые операции, требующиеся для управления платежным счетом.

2.Услуги, обеспечивающие снятие наличных денежных средств с платежного счета, а также все операции, необходимые для работы с платежным счетом.

3.Исполнение платежных транзакций, включая трансферты денежных средств на платежный счет с участием представителя платежных услуг пользователя или иного представителя платежных услуг:

-исполнение прямого дебета, включая разовые прямые дебеты,

-исполнение платежных трансакций с использованием платежной карты или иного аналогичного устройства,

-исполнение кредитных трансфертов, включая постоянные поручения.

11 DIRECTIVE 2007/64/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 13 November 2007 on payment services in the internal market amending Directives 97/7/EC, 2002/65/EC, 2005/60/EC and 2006/48/EC and repealing Directive 97/5/EC. Опубликована в Официальном Журнале (далее - ОЖ) N L 319,

5.12.2007, стр. 1. Перевод опубликован в издании Банка России «Платежные и расчетные системы». М., 2009. № 18.

18

4. Исполнение платежных трансакций, в которых денежные средства

покрываются кредитной линией для пользователя платежных услуг:

-исполнение прямых дебетов, включая разовые прямые дебеты,

-исполнение платежных трансакций с использованием платежной карты или иного аналогичного устройства,

-исполнение кредитных трансфертов, включая постоянные поручения.

5.Выдача и/или приобретение инструментов платежа.

6.Денежный перевод.

7.Исполнение платежных трансакций, при которых согласие плательщика на исполнение платежной трансакции осуществляется посредством любого телекоммуникационного, цифрового или IT-устройства, и платеж осуществляется на телекоммуникационного оператора, оператора цифровой или IT-системы, либо сетевого оператора, выступающих исключительно в качестве посредника между пользователем платежных услуг и поставщиком товаров и услуг (пункт 3 ст. 4

Директивы).

При этом закрепленное указанной Директивой понятие денежного перевода несколько отличается от используемого в Законе о НПС, так как означает платежную услугу, предполагающую получение денежных средств от плательщика, при которой от имени плательщика или получателя платежа не открывается никаких платежных счетов, единственно с целью перевода соответствующей суммы получателю платежа либо другому представителю платежных услуг, действующему по поручению получателя платежа, и/или при которой такие денежные средства получаются по поручению получателя платежа и передаются последнему (пункт 13 ст. 4 Директивы).

В пункте 7 преамбулы рассматриваемой Директивы также поясняется, что денежный перевод является простой платежной услугой, обычно с использованием наличных денежных средств, передаваемых плательщиком представителю платежной услуги, который уплачивает соответствующую сумму, например, через коммуникационную сеть, получателю платежа или другому представителю платежных услуг, действующему по поручению получателя платежа. В некоторых Государствах-членах ЕС супермаркеты, торговые фирмы и иные субъекты розничной торговли предоставляют населению соответствующую услугу,

19

позволяющую осуществлять оплату счетов за коммунальные услуги и другие регулярные бытовые платежи.

Следует отметить, что наиболее близким к указанной в Законе № 103-ФЗ категории операторов по приему платежей Директива от 13 ноября 2007 г. № 2007/64/ЕС называет платежные учреждения, к которым относятся представители платежных услуг, несвязанные с получением депозитов или эмиссией электронных денег (пункт 10 преамбулы).

В отличие от Закона о НПС, разделяющего платежные услуги на три вида и закрепляющего оказание каждой из них за определенными субъектами, например, услуг по приему платежей – за платежными агентами, Директива от 13 ноября

2007 г. № 2007/64/ЕС использует универсальный подход, при котором каждый из перечисленных в ст.1 шести категорий представителей платежных услуг получает возможность оказывать любые из указанных в Директиве платежных услуг.

Содержание платежной услуги может быть охарактеризовано через цель, основания и способы оказания соответствующего вида услуг. В соответствии с

Законом о НПС и Законом № 103-ФЗ услуга по приему платежей

характеризуется:

-целью исполнения платежным агентом денежных обязательств плательщика перед поставщиком;

-основанием в виде договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, заключаемого между платежным агентом и поставщиком;

-способом оказания услуги посредством приема платежным агентом наличных денежных средств от плательщиков и осуществления последующих расчетов с поставщиком в порядке, установленном договором об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц12.

Чтобы наиболее четко определить сферу действия Закона № 103-ФЗ, следует представить, как же на практике осуществляется процесс совершения физическими лицами платежей при помощи платежных агентов и принадлежащей им терминальной сети. Здесь можно выделить следующие этапы:

1.Подготовительный этап.

12 Аналогичное мнение было высказано Заместителем директора Департамента регулирования расчетов Банка России, к.ю.н. А.В. Шамраевым. См. Шамраев А.В. Правовое регулирование платежных услуг: сравнительный анализ подходов российского и европейского права// Деньги и кредит. 2011. № 10. С.10.

20

1.1.Платежный агент (владелец терминала) заключает договор с оператором платежной системы или его представителем по подключению к платежной системе и зачисляет оборотные средства на открытый для него в платежной системе счет, чтобы в ходе осуществления им деятельности по приему платежей необходимая для проведения расчетов сумма могла быть списана с него и зачислена поставщику. По мере уменьшения оборотных средств на счете платежный агент их пополняет.

1.2.Оператор по приему платежей заключает с поставщиком, а платежный субагент заключает с оператором по приему платежей договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.

1.3.Платежный агент открывает в кредитной организации специальный банковский счет для зачисления на него средств плательщиков и проведения дальнейших расчетов с поставщиками.

1.4.Поставщик открывает в кредитной организации специальный банковский счет для осуществления расчетов с платежным агентом.

2.Прием денежных средств физических лиц. Данный этап подразумевает прием наличных денежных средств плательщиков платежным агентом непосредственно либо с использованием платежного терминала.

3.Расчеты с поставщиком. Инкассация платежным агентом полученных от плательщика денежных средств с зачислением их на открытый платежному агенту специальный банковский счет. Направление оператору платежной системы сигнала о приеме платежа для его перевода на специальный банковский счет поставщика. Зачисление принятых от плательщика денежных средств на специальный банковский счет поставщика.

Как видно из приведенного описания, в процессе проводимых плательщиком расчетов с поставщиком с привлечением платежного агента может участвовать множество субъектов, в том числе консолидаторы, дистрибьюторы, ритейлеры,

кредитные организации, коммерческие представители и некоторые другие13.

13 Подробное описание большинства возможных участников взаимоотношений по приему платежей физических лиц в пользу поставщиков товаров (работ, услуг) приведено у Владовой О.Г. Комментарий к Федеральному закону от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами». СПС «Гарант». 2012. В том числе, к консолидаторам относятся коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, которые за вознаграждение совершают для оператора по приему платежей действия, направленные на привлечение поставщиков, в том числе за счет распространения информации о возможностях и преимуществах платежной системы, и дальнейшее