Залог ценных бумаг

К сожалению, при подготовке законоположений о таком виде залога, как залог ценных бумаг, ко второму и третьему чтениям законодатель пошел по пути их упрощения (по сравнению с законопроектом, принятым в первом чтении), попутно изменив и отдельные концептуальные основы правового регулирования залога ценных бумаг, что оказалось не на пользу этому самому правовому регулированию.

Учитывая многообразие ценных бумаг и их разный правовой режим, правовое регулирование залога ценных бумаг следовало бы начинать с ответа на вопросы о том, все ли ценные бумаги могут быть предметом залога и кто должен выступать в качестве залогодателя ценных бумаг. Поэтому в законопроекте, принятом в первом чтении, первая же статья, содержащая общие положения о залоге ценных бумаг (ст. 358.18 в редакции законопроекта), начиналась со следующих двух правил: 1) "ценные бумаги (именные, ордерные, предъявительские), выпущенные в документарной или бездокументарной форме, могут быть предметом залога"; 2) "залогодателем ценной бумаги является лицо, которому принадлежит ценная бумага (права из ценной бумаги)".

В окончательной редакции указанной статьи (ст. 358.16 ГК РФ) приведенные правила отсутствуют. Законодатель сразу же определяет момент возникновения залога ценной бумаги - в зависимости от ее формы выпуска. Залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее залогодержателю, если иное не предусмотрено законом или договором. Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором не предусмотрено, что залог возникает позднее (п. 1 ст. 358.16).

Соответствующая норма корреспондирует с правилами учета залога и иных обременений бездокументарных ценных бумаг, которые содержатся в ст. 149.2 ГК РФ. По этим правилам залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, об обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение.

В случае уклонения залогодателя бездокументарной ценной бумаги от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении соответствующей операции по его счету (внесение записи об обременении бездокументарной ценной бумаги залогом) залогодержатель вправе требовать по суду внесения записи о таком обременении на условиях, предусмотренных договором залога бездокументарной ценной бумаги (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ).

Обращают на себя внимание два законоположения, определяющих порядок правового регулирования залога документарных и бездокументарных ценных бумаг (п. 3 и 4 ст. 358.16 ГК РФ). В силу этих правил к отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг, субсидиарно применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг, а к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, - правила о залоге документарных ценных бумаг, если иное не вытекает из существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг. Это, по сути, означает, что к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, в конечном счете подлежат субсидиарному применению (через правила о залоге документарных ценных бумаг) положения о залоге вещей.

В приведенных законоположениях выражен концептуально иной подход по сравнению с тем, который предлагался в законопроекте, принятом в первом чтении. Согласно законопроекту залог документарных ценных бумаг должен был субсидиарно регулироваться положениями о залоге вещей, а залог бездокументарных ценных бумаг - правилами о залоге обязательственных прав (требований) (п. 3 и 4 ст. 358.18 в редакции законопроекта). Представляется, что такой подход был ближе к истине, поскольку бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные (или сходные с ними) права, зафиксированные особым образом.

Отмеченное изменение концептуального подхода сказалось и на окончательной редакции законоположений, регламентирующих порядок осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой. В законопроекте, принятом в первом чтении, предусматривалось, что залогодатель вправе на основании договора залога передать залогодержателю осуществление всех или некоторых принадлежащих залогодателю прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. И в этом случае по общему правилу (если иное не предусмотрено договором залога) залогодержатель имеет право получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы от погашения заложенной ценной бумаги. Доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, засчитываются в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги (п. 1 и 4 ст. 358.20 в редакции законопроекта). Как можно видеть, приведенные положения весьма напоминают правила об осуществлении прав залогодержателя по договору залога обязательственных прав (требований) (ст. 358.1 ГК РФ).

В окончательной редакции соответствующих норм (п. 1 и 4 ст. 358.17 ГК РФ) говорится о том, что договором залога может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех указанных прав, кроме права на получение дохода по ценной бумаге. И только в том случае, если договором залога предусмотрено осуществление залогодержателем права на получение дохода по заложенной ценной бумаге (а не по общему правилу, как было в законопроекте), залогодержатель имеет право получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от погашения заложенной ценной бумаги, и иные денежные суммы в связи с осуществлением прав залогодателя по соответствующей ценной бумаге. Указанные доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, должны засчитываться в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги.

Возможен и такой вариант, когда по условиям договора залога осуществление прав по заложенной ценной бумаге сохраняется за залогодателем, но последний обязуется согласовывать свои действия по осуществлению указанных прав с залогодержателем. При нарушении данной обязанности залогодателем залогодержатель получает право требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, что не освобождает залогодателя от ответственности за нарушение договора залога ценной бумаги (п. 3 ст. 358.17 ГК РФ).

Учитывая такую особенность ценных бумаг, как возможность их конвертации в иные ценные бумаги или другое имущество, законодатель предусмотрел норму о том, что в случае конвертации полученные в результате ценные бумаги или другое имущество должны считаться находящимися в залоге у залогодержателя. Данная норма диспозитивна - иное может быть предусмотрено договором залога.

Важное значение имеет также правило о "приращении залога", согласно которому, если залогодатель, как владелец заложенных ценных бумаг, дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или другое имущество, такие ценные бумаги и имущество также считаются находящимися в залоге у залогодержателя (п. 5 ст. 358.17 ГК РФ).