53. Приемка товаров по количеству.

Приемка от договорного контрагента (продавца/поставщика) или от органа транспорта (порядок приемки жесткий, регулируется транспортными уставами и кодексами, правилами выдачи на соответствующем виде транспорта, правилами перевозок отдельного вида груза)

В случае недостатка товаров железнодорожный, авиа или морской переводчик составляют коммерческий акт на бланке установленного образца. О составлении делается запись в перевозочных документах.

Рекомендуется 2-х этапный порядок проверки количества товаров:

1) в процессе выгрузки из транспортных средств

• число отдельных мест и масса брутто по количеству, вес нетто – если без тары и количество единиц товаров в каждом месте

• должна проводиться уполномоченными сотрудниками покупателя

2) доставили на свой склад, назначается приемная комиссия

Цели проверки:

1) установить соответствие количества поступившего товара данным, которые указаны в товаросопроводительных документах.

2) Выявить с зафиксировать в надлежащей форме факты недостачи товара для возмещения в будущем потерь за счет виновных лиц/применение иных правовых мер реагирования

Должно быть надлежащее оформление, иначе сложно защитить интересы в суде

3) ускорение и удешевление процедуры приемки. Экономическая эффективность определяется соотношением расхода и дохода.

В практике используются несколько способов регламентации процедуры приемки товара по количеству:

- разработка собственного стандарта, описывающего приемку товара одной из сторон, и ссылка в договоре на такой стандарт;

- распространение на приемку товаров действия инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству. Эта инструкция в настоящее время утратила силу, однако если это предусмотрено договором, то может применяться;

- распространение на приемку товаров отдельных положений инструкции, и регламентация остальных отношений договором.

Проверка и осмотр товара

Различают сплошную и выборочную проверку товара.

Выборочная проверка предполагает распространение ее результатов на весь переданный товар.

• Возможность проведения должна быть специально предусмотрена договором или стандартом.

• Как правило, она обусловливается спецификой товара, исключающей возможность проведения сплошной проверки или чрезмерными издержками, связанными с проведением сплошной проверки

• Так, вряд ли целесообразна сплошная проверка передаваемых овощей, зерна, мелких канцелярских товаров и пр.

53. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте.

Сбытовой франчайзинг - нет переработки товаров, только закупка и перепродажа товаров франчайзи

Франчайзинг — вид посреднической деятельности по продвижению товаров, работ и услуг.

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой) (дистрибьюторский - МТП) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзером или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзером) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный (промышленный - МТП) - в сфере производства: франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзера в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзера.

3) деловой – в сфере обслуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

В РФ называется «коммерческой концессией» => неверное название, т.к. на Западе (Франция, ФРГ, ЕС) под «коммерческой концессией» понимается договор посреднического характера и данные термин используется как синоним дистрибьюторского договора.

Нужно было назвать договором «коммерческой франшизы».

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

• Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

• Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика, если правообладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу произведённых поставщиком товаров, а право на пользование товарным знаком - лишь довесок. Также дистрибьютор полностью самостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

Договор франчайзинг – пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

Цель договора для пользователя (франчайзи) — получить право на ведение предпринимательской деятельности (по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг) по методу (технологии) правообладателя (франчайзера).

Цель правообладателя — получить выгоду от предоставления одному или нескольким франчайзи права заниматься его деятельностью и продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под разработанным им брендом (товарным знаком, знаком обслуживания), расширить рынки сбыта и максимизировать прибыль.

Необходимые условия:

• о предмете - какие исключительные права входят в комплекс передаваемых пользователю прав.

• о минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав - в отношении какой конкретно деятельности и с какой целью деятельности передаются права на исключительные права.

• о вознаграждении - устанавливает «плату за франшизу» и предусматривает, как правило, разовую фиксированную сумму — паушальный платеж, периодические (как правило, ежемесячные) платежи — роялти, а в некоторых случаях — взнос рекламного «пая», если договором регулируется размещение рекламы.

• о сроке договора - может заключаться как на срок, так и бессрочно.

Заключение договора:

• в простой письменной форме,

• государственная регистрация в Роспатенте.

Информация о передаваемом комплексе исключительных прав.

Обязанность франчайзера предоставить франчайзи техническую и коммерческую документацию и иную необходимую информацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

Может быть предусмотрено условие о субконцессии, т.е. о передаче франчайзи другим лицам (субфранчайзи) комплекса исключительных прав.

Иногда заключение субконцессионных соглашений является не правом, а обязанностью франчайзи и даже условием продления основного концессионного соглашения, тогда к субконцессионным отношениям применяются те же требования, что и к основным, помимо этого франчайзи несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия субфранчайзи.

Обязанности правообладателя:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором;

• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности франчайзи:

• не нарушать исключительные права правообладателя

• обеспечивать качество товаров и стандарт торгового обслуживания

• соблюдать инструкции и указания франчайзера (правообладателя), направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав)

• оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя,

• не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию,

• информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

• оказывать покупателю все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товары у правообладателя.

Договор коммерческой концессии относится к вертикальным соглашениям.

Может быть предусмотрена обязанность правообладателя воздерживаться от собственной деятельности на территории франшизы или обязательство франчайзи не конкурировать с правообладателем на территории франшизы в отношении данной сферы деятельности.

Договорные ограничения франчайзера: по ассортименту закупаемых товаров, по рекомендованной ценовой политике и др.