17. Коммерческое агентирование: понятие, правовое регулирование

Договор случайного посредничества \ мклерский \ фактических посреднических услуг – анализ рынка, содействие переговорам, поиск контрагентов.

Есть поручение, консигнация, комиссия.

В ряде стран как случайное посредничество рассматривается! Разные обязательства понимаются, не только договор, а и факт действия

Зависимые посредники: простые и представители (от имени и в интересах представляемого). Критерий - договор и степень доверия принципала и посредника.

1. Простое посредничество - сбор информации (рынок, контрагенты потенциальные), посредничество в переговорах, поиск реальных деловых контактов. Не представители вообще, чисто информационные функции

2. Комиссионер - совершает сделки, берет товары на комиссии и реализуют

3. Консигнаторы - внешняя торговля, томоженное оформление и содержание склада (комиссии договор), работает с товаром, таможенная очистка, импорт, хранение товара

4. Агент - похож на комиссию и поручению, фактические действия с товаром включены (морское агентирование - много чего совершают с товаром), юр услуга только финализирует фактическую. Клиент не контролирует действия агента, в комиссии целенаправленное действие.

5. Коммерческое представительство/поручение - самая высокая степень фидуциарности, может представлять обе стороны в сделке при согласии обоих (невозможно в ГП, ст. 174 - выход за пределы полномочий)

Брокеры - только на финансовых рынках.

Дилер и дистрибьютор - оптовые закупщики и сбыт на региональных рынках, снимает все риски с товаропроизводителей, создает сбытовую сеть. Техника автомобильная и с/х - дилеры опт, дистрибьютеры - розница, но в остальных рынках нет различия. Соглашение об исключительной продаже (только у этого продавца закупаем) - в зависомости от доп пио развивается дистрибьютерские и франчайзинговые договоры. На дистрибьютера производитель возлагает сбыт товара, сделать рекламу, права эксклюзивности, товар ему поступать мб по комиссии или дкп, гарантия оригинальности товара.

ИНФА С СЕМИНАРА:

В терминологии есть договор случайного посредничества (в терминологии МТП), маклерский договор (в нем. правопорядке), договор на оказание фактических посреднических услуг (обзор рынка, поиск контрагентов, вступление в первичный деловой контакт и возможно содействие ведению переговоров - чисто фактическая услуга). У нас есть договоры коммерческого представительства, комиссии, поручения, коссигнации и т.д. В ряде стран коммерческое агентирование понимается не как агентский договор, а как случайное посредничество. Т.е. в разных странах под договором коммерческого агентирования понимаются разные обязательства. В одних случаях, это фактическое посредничество, в других - агентский договор, предметом которого выступают юридические и фактические действия

БИЛЕТЫ:

Одна сторона (агент) обязуется за вознаграж­дение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет прин­ципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Посредник совершает в чужих интересах одновременно как сделки, так и другие юридические, а также фактические действия (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами).

Цель - расширение возможностей деятельности лиц, оказывающих посреднические услуги по продвижению товаров.

В отличие от поручения и комиссии, агентский договор изна­чально рассчитан на отношения сторон, которые предполагают длящийся характер.

Агент – нет специальной нормы о возможности отступления агента от указаний принципала.

Возможность отступления от указаний принципала должна быть предусмотрена в агентском договоре, если агент действует от имени принципала и речь идет о совершении каких-либо юридических действий.

Если действует от собственного имени при совершении сделок - применяются правила, относящиеся к договору комиссии.

При совершении фактических действий в интересах принципала допустимость отступления от его указаний должна быть предусмотрена либо в самом агентском договоре, либо дополнительно согласована между сторонами.

Вознаграждение посредника.

Носит императивный характер. При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграж­дения оно определяется по правилам ст. 424 ГК РФ (в размере, в котором оно обычно уплачивается в сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги).

Определение размера вознаграждения возможно любыми способами (в % отношении от суммы реализованных товаров или размещенных заказов на их поставку; в виде разницы между закупочной ценой и ценой реализации товаров, может быть твердая цена (включая размер вознаграждения и предполагаемые издержки) либо только сумма вознаграждения).

+ могут быть «бонусы» за достижение определенного результата (в случае продажи (приобретения) товара по более выгодной цене дополнительно полученная выручка распределя­ется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции).

Право посредника на возмещение понесенных расходов. В агентском договоре это право вытекает непосредственно из определения соответствующих договоров (агент дей­ствуют за счет комитента и принципала).

Право агента удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче принципалу либо лицу, указанному принципалом в обеспечение своих требований по договору.

Перепоручение исполнения.

Допускается передача полномочий другому лицу.

По агентскому договору - передача полномочий происходит путем заключения субагентского договора.

• если передача полномочий другому лицу не запрещена основным дого­вором

• ответственным принципалом во всех случаях остается агент.

Прекращение и досрочное расторжение.

• право любой из сторон договора агентирования на односторонний отказ от его исполнения, если срок действия договора не определен.

• агентский договор нередко заклю­чается на определенный срок с условием о возможности одностороннего его расторжения.

Ограничительные (исключительные) условия.

• Об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией. Запрет агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими прин­ципалами (а принципалу — с другими агентами), цель - контроль той или иной сферы соответствующего рынка (с соблю­дением требований антимонопольного законодательства).

• Недопустимы соглашения сторон, предусматривающие ограничения по сбыту продукции. Не может ограничиваться круг 3-х лиц — контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, иначе определенная категория лиц будет заранее исключена из числа потреби­телей (покупателей, заказчиков) товаров, реализуемых через агента.

Ком агентирование является наиболее распространенной формой торгового посредничества на национальных и международных товарных рынках. В документах международной торговой палаты она описана в типовом коммерческом агентском контракте МТП, публикация № 469. Это источник торговых обычаев делового оборота.

Ком представительство (коммерческий агентский договор) – контракт с посредником, кот содействует в течение определенного времени деловой активности принципала на той или иной территории. ИМ присущи след черты:

• Торговый представитель всегда действует на профессиональной основе, т.е. ФЛ рассматриваться в качестве агента рассматриваться не может.

• Торговый представитель всегда содействует (должен содействовать) деловой активности принципала, как правило, на долгосрочной основе.

• Торговый агент действует в рамках поручения, который ему дается доверителем (принципалом).

• Торговый коммерческий агент не принимает на себя права собственности на товары, с которым он оперирует.

• Коммерческий агент не несет рисков, в том числе, связанных с утратой товаров, неоплатой товара конечным получателем. Основным критерием этих договоров является наличие или финансового риска, кот несет или не несет агент. Если агент не несет никакого риска или несет незначительные риски и основной риск несет принципал, то такой договор считается договором ком представительства.

• Агент всегда осуществляет свою деятельность за вознаграждение. Действия ком агента могут создавать права и обязанности для доверителя.

• Ком агент обязан информировать доверителя о своих действиях и отчитываться перед ним за свои действия. В зависимости от того отчего имени действует торговый представитель разграничивают торговое представительство на прямое и косвенное. При прямом представительстве агент совершает сделки от имени и в интересах другого лица. При косвенном – посредник совершает сделки от своего имени, но в пользу и за счет другого лица.

Рос право: коммерческое представительство может осуществляться на основании договора коммерческого представительства, ст 184 ГК. Письменная форма и содержать указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний в договоре полномочия представителя определяются доверенностью. П.1. ст.184 ГК – ком представитель представительствует от имени принципалов-предпринимателей при заключении ими договоров. Больше нигде этот договор не регламентируется, так как определяется через договор поручительства. По договору поручения одна стороны (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя)определенные юр действия. Права и обязанности возникают у доверителя. Необходимые для коммерческого представит-ва вопросы урегулированы в нормах ГК об агентском договоре. Такой подход к пониманию коммерческого представительства ошибочен. Потому что в существующем виде нормы ГК рассчитаны не на долгосрочные, а на дискретные (случайные) отношения. Поэтому как показывает практика нормы ГК об агентских договорах и договоре поручения не дают возможности с должной степени определенности и эффективности регламентировать институт ком представительства в нашей практике.

Принципы европейского права.

Ст.2.101 по договору ком агентирования ком агент обязуется действовать на долгосрочной основе как независимый посредник, чтобы провести переговоры или заключить договоры от имени другой стороны принципала, а принципал обязуется вознаградить ком агента за его деятельность. Эта долгосрочная основа предполагает и предопределяет его содержательные отличия. Ст.1.202 ПЕП возлагает на стороны договора коммерческого агентирования, франчайзинга и дистрибьюции возлагается обязанность сотрудничества. Эта обязанность считается основополагающей обязанностью. Стороны договоров обязаны активно и добросовестно сотрудничать и координировать свои усилия для достижения целей договора. В отличие от реализационных договоров, договоры торгового представительства отличаются тем, что для этих договоров характерна особая обязанность сотрудничества и долгосрочная основа.

Вводится общий запрет на произвольный односторонний отказ или прекращение этих договоров, в отличие от рос права, кот наделяет доверителя, комитента и принципала право в любой момент отказаться от договора. Несмотря на недостатки рос зак-ва, комиссия и агентский договоры могут использоваться в качестве договоров торгового представительства.

Агентский договор по российскому праву – одно лицо привлекает другое для совершения юр и фактических действий. Суть – любой агент действует для принципала, а принципал находится в непосредственных отношениях с агентом. Однако формы взаимодействия могут быть различными.

В ком практике, особенно в зарубежной, участников торговых агентских отношений разграничивают: принципалы названные (наименование которых указывается агентом третьему лицу. Я заключаю договор от имени такой-то организации.) Скрытые (неизвестные для третьих лиц, агент не называет принципала, третье лицо может узнать о том что оно имеет дело с агентом лишь после того как заключило договор либо не узнать вообще, либо когда придет проверяющий – налоговая, прокурор). Явные принципалы (о существовании кот третьему лицу становиться известно , но он не раскрывает наименование принципала. Я действую от имени принципала, но как его зовут не скажу.).

Агенты:

• Генеральные (универсальные агенты). Имеют право совершать любые действия в определенной сфере бизнеса.

• Специальные. Уполномочены на совершение строго определенных действий.

• Факторы (консигнационные\комиссионные агенты) действуют в пользу скрытого принципала. Такие агенты привлекаются для продажи за вознаграждение товаров принципала, кот передаются агенту для этой цели либо самим принципалом либо третьим лицом.

• Агенты – делькредере. Берут перед принципалом обязательства уплатить покупную цену в случае, если покупатель не выполнит взятые на себя обязательства. Агент принимают на себя существенную долю риска. Он не будет рассматриваться как договор ком агентирования.

1005 ст ГК – По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

С тз рос зак-ва допускается применение как открытого так и скрытого агентского договора.

Договор комиссии. Данный договор является договором торгового представительства. Ст 990 ГК – По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Обычно заключаются на продажу товаров комитента или по покупке товаров для комитента.