Товар – вещь, предназначенная для использования в ПД это предпринимательский договор

32.Переговоры о заключении договора.

01.06.2015 вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:

ПЕРЕГОВОРЫ - способ заключения договора, при котором условия договора обсуждаются в процессе непрерывной согласованной деятельности потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферты и акцепта) не выделяются.

В Принципах УНИДРУА есть принцип свободы переговоров – стороны вправе решать, с кем вступать в переговоры, продолжать ли их и как долго. Нет ответственности за то, что по итогу не достигнут соглашения, никакие расходы на ведение переговоров возмещать не надо

Сам процесс переговоров не регламентирован законодательно.

Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения в результате переговоров. Право на

свободу переговоров является реализацией принципа свободы договора.

Запрещено недобросовестное ведение переговоров. Пример: с целью потянуть время без намерения заключить договор недобросовестный субъект должен возместить добросовестному возникшие убытки (только реальный ущерб).

Стороны должны действовать добросовестно. У нас презумпция добросовестности, НО есть

исключения (ст.434.1 ГК):

(а) предоставление неполной / недостоверной инфы контрагенту в процессе переговоров (б) внезапное и неоправданное прекращение переговоров. В таких случаях нужно возмещать убытки

другой стороне (расходы на участие в переговорах + утраченная возможность заключения договора с третьим лицом)

возмещение возникших убытков, которые выражаются в понесенных на участие в переговорах расходах + в утраченной возможности заключения договора с третьим лицом.

Что касается конфиденциальной информации

Если в процессе переговоров сторона, предоставляющая такую информацию, предупредила о ее конфиденциальном характере, то вторая сторона должна не раскрывать такую информацию, причем обязанность сохраняется даже в том случае, если в результате переговоров правовая связь не установлена, договор не заключен.

иначе возмещение убытков

Для участия в переговорах часто создают специальные договорные группы.

Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

135

Итог с семинара -НЕЛЬЗЯ:

1.затягивание

2.вступление в переговоры без намерения заключить

3.предоставление недостоверной инфы/ непредоставление инфы

4. неоправданный выход

33. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорное регулирование возмещения убытков.

Договорное – соглашение об ограничении ответственности, заранее исчисленные убытки, возмещение только реального ущерба или возмещение только до опред суммы (типа заранее исч убытков в англ праве), исключительная неустойка.

Реальный ущерб + упущенная выгода.

Реальный ущерб разделяется на два вида:

а) расходы, необходимые для восстановления нарушенного права (вызванные проведением ремонта товара, переданного с недостатками, привлечением третьих лиц для исполнения обязательства) -

«будущие расходы» б) стоимость утраченного, испорченного имущества, если восстановить право невозможно

(может выражаться в уменьшении цены товара с недостатками, товара, переданного с истекшим или истекающим сроком годности и пр.) – «настоящие расходы».

Минусы убытков: законодательство не содержит универсальных правил исчисления убытков.

Плюсы убытков: сложности доказательства размера возмещения убытков не могут привести к отказу во взыскании возмещения убытков, если право на такое возмещение есть => суд определяет размер

возмещения убытков исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению, при этом в результате возмещения убытков кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом

Для торговых обязательств характерны также «абстрактные убытки» - расчетная разница между договорной и текущей рыночной ценой, когда замещающая сделка не была совершена.

При этом текущая цена рассматривается как обычная цена, взимаемая при сравнимых обстоятельствах за аналогичное имущество.

Плюсы абстрактных убытков:

•возможность использования абстрактных убытков с сохранением длящихся договорных отношений, в которых допущено нарушение договорного обязательства;

•размер абстрактных убытков доказать существенно проще, чем размер реального ущерба и упущенной выгоды; по существу, его даже не нужно доказывать, достаточно подсчитать, поскольку для определения размера абстрактных убытков используются статистические данные, справки о

текущей цене, которая сопоставляема с договорным условием о цене;

136

• не требуется подтверждения фактически понесенных затрат и доказательств их обоснованности

— ведь при предъявлении требования о возмещении абстрактных убытков никакие расходы лицо не понесло.

Про понятийный аппарат: в английском праве «заранее исчисленные/определенные убытки», у нас «неустойка».

Сходство с абстрактными убытками имеет соразмерное уменьшение договорной цены - на случай ненадлежащего исполнения некоторых обязательств (например, при продаже некачественного товара).

В целях упрощения доказательства размера убытков используют «заранее исчисленные убытки» —

указанную в договоре сумму, уплачиваемую в качестве возмещения убытков при определенном нарушении обязательства.

Цель их установления - облегчение доказывания размера затрат, связанных с ответственным хранением, при этом указанная в договоре сумма имеет экономическое обоснование + поддержание

договорной дисциплины.

В зарубежной практике встречаются также: возможность возмещения имущественных потерь вследствие утраты благоприятной возможности, даже компенсация морального вреда (к нас такого в торговых обязательствах нет).

Общее правило - принцип полного возмещения убытков, но для отдельных сфер устанавливается пониженная ответственность.

Убытки, о возмещении которых предъявлено требование, в соответствии с международной договорной практикой должны характеризоваться следующими двумя чертами:

•убытки должны быть предвидимыми.

Должник на момент заключения договора должен быть предвидеть возможность их наступления в качестве последствия нарушения обязательства. Предвидимые убытки часто называют еще прямыми убытками. Им противополагают убытки косвенные — убытки, становящиеся

следствием возникновения прямых (по общему правилу возмещению не подлежат).

•убытки должны быть установлены с разумной степенью достоверности

Нарушения денежных обязательств, которые возникают практически из всех торговых договоров в силу их возмездного характера в качестве специальной формы ответственности порождают возникно-

вение обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами.

Размер процентов определяется судом, который может применить размер процентов на день предъявления иска или на день вынесения судебного решения, договором может определяться иной порядок определения процентной ставки.

Проценты за пользование чужими денежными средствами не могут взыскиваться одновременно с установленной договором неустойкой в форме пени за то же самое нарушение (просрочку

137

исполнения денежного обязательства).

Если сумма подлежащих уплате процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд по заявлению должника может уменьшить предусмотренные договором проценты до ставки, определенной в порядке, установленном законом.

34.Приемка товаров по качеству, экспертиза качества товаров

Начинаем с тех регламентами предусматривается процедура приемки. Отталкиваетмся от тех регламентов

Процедура приемки по кач-ву не урегулирована законом. Ссылки на инструкции госарбитража 1966 г – привлечение ответственности к приемке, не дейтсв. Процедура сами: кол, кач-во и первичные учетные док-ты в форме актов! (либерализуется форма актов, но нужно их составить)

Приемка:

-От договорного контрагента (продавца/поставщика)

-От органа транспорта (порядок приемки жесткий, регулируется транспортными уставами и кодексами, правилами выдачи на соответствующем виде транспорта, правилами перевозок отдельного вида груза)

В случае несохранности, порчи, порчи, недостатков, повреждения товаров железнодорожный, авиа или морской переводчик составляют коммерческий акт на бланке установленного образца.

О составлении делается запись в перевозочных документах.

Несохранность удостоверяется записью в трех экземплярах товарно-транспортной накладной

Рекомендуется двухэтапный порядок проверки количества и качества товаров:

1)в процессе выгрузки из транспортных средств

• качество – на наличие внешних повреждений

• должна проводиться уполномоченными сотрудниками покупателя

2)доставили на свой склад, назначается приемная комиссия

Цели проверки:

1)установить соответствие качества поступившего товара данным, которые указаны в товаросопроводительных документах.

2)выявить и зафиксировать в надлежащей форме факты ненадлежащего качества товара для возмещения в будущем потерь за счет виновных лиц/применение иных правовых мер реагирования

Должно быть надлежащее оформление, иначе сложно защитить интересы в суде

3)ускорение и удешевление процедуры приемки. Экономическая эффективность определяется соотношением расхода и дохода.

ГК РФ устанавливает правило, что в установленный срок покупатель (получатель) обязан

138

проверить качество принятых товаров.

Срок приемки и порядок ее проведения установлены законами, иными НПА, договором поставки или обычаями.

Указание в ГК РФ не включает детального описания процедуры, а содержит бланкетную норму,

в соответствии с которой:

такие правила могут быть установлены в иных правовых актах, обязательных требованиях или договоре

допускается применение правовых обычаев

В практике используются несколько способов регламентации процедуры приемки товара по качеству:

1)разработка собственного стандарта, описывающего приемку товара одной из сторон, и ссылка в договоре на такой стандарт;

2)распространение на приемку товаров действия Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству. Эта инструкция в настоящее время утратила силу, однако если это предусмотрено договором, то

могут применяться;

3)распространение на приемку товаров отдельных положений инструкции и регламентация остальных отношений договором.

ПРОВЕРКА И ОСМОТР ТОВАРА

Различают сплошную и выборочную проверку товара.

Выборочная проверка предполагает распространение ее результатов на весь переданный товар.

(например, если в ходе такой проверки будет установлено, что там 45% брака, то можно требовать снижения стоимости всего товара)

Возможность проведения должна быть специально предусмотрена договором или стандартом. Как правило, она обусловливается спецификой товара, исключающей возможность проведения

сплошной проверки или чрезмерными издержками, связанными с проведением сплошной проверки Так, вряд ли целесообразна сплошная проверка передаваемых овощей, зерна, мелких

канцелярских товаров и пр.

При выявлении несоответствия качества товара могут возникнуть разногласия о характере дефектов и причинах их возникновения в договоре можно указать организацию, которая будет

проводить ЭКСПЕРТИЗУ товара по качеству, и определить порядок расходов на оплату услуг между сторонами.

Процедура приемки товаров по качеству законодательно не урегулирована.

При приемке товара проверяется соответствие маркировки (по содержанию и способу нанесения), упаковки установленным обязательным требованиям, срок годности.

139