Важно: каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий.

Если в норме указание на «если иное» = это диспозитивная норма Если запрет на иное – то императивная; но наличие фраз не свидетельствует о императивности нормы

Договоры, связанные с предпринимательством – если отсутствует указание на «иное», то квалификация как диспозитивные.

Способы выработки договорных условий

•индивидуальная выработка

•на основе стандартизированных условий:

а) договоры-образцы – внутренние образцы; б) внешние образцы (разрабатываемые самой компанией, которые предназначены для контрагентов – стандартные условия договора – эти стандарты предназначены для неоднократного применения с разными контрагентами = не предполагают изменения в ходе переговоров; в) примерные условия – типовые договоры (рекомендательные).

Положения примерных (типовых) договоров:

Включаются в договор при помощи = а) дублирования; б) ссылка на то что такие условия применимы к нашему договору Рекомендательные правовые акты – не содержат императивных или диспозитивных норм права -

они действуют в случае если стороны признают их в договоре

Считаются недопустимыми следующие условия торгового договора:

•Несправедливые условия – явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон

•Неясные условия – сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту

•Неожиданные условия – имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать

•Дискриминационные условия – неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами

Правовые средства защиты от недопустимых условий договора:

•Ничтожность несправедливого и неожиданного условия

•Изменение судом несправедливого условия договора или о расторжении договора

•Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

•Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)

•Взыскание убытков

•Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности

44.Электронная торговля, электронная подпись

Услиленная эл подпись - сообщение от опред лица и сообщение не изменялось третьими лицами, квалифицированная = бум док-т с печчатами

161

•	Развивается продажа товаров в Интернете, потому что это очевидно удобно	это может
остановить массовую ритейлизацию и стать новым этапом развития торговли
•	Развиваются дистанционные форматы (теперь даже лекарство можно продавать и покупать в
Интернете)

Электронной торговлей называется торговля через сеть Интернет. Каждый год объемы торгового оборота растут на 30-35%.

Основным достоинством сетей Интернет признаются возможность осуществлять все необходимые рыночные операции, совершать оптовые и розничные закупки, в том числе без посредников, производить расчеты с использованием электронных платежных документов, специальных сетевых карт или электронными деньгами. Значительно повышаются оперативность и полнота получения коммерческой информации, особенно во внешнеторговых отношениях, снижаются затраты в результате использования более дешевых средств коммуникаций.

Важным правовым актом, хотя и носящим рекомендательный характер, является Типовой закон об электронной торговле, принятый 16.12.96 Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и утвержденный резолюцией ООН от 30.01.97. Типовой закон не регулирует собственно торговую деятельность.

Он определяет требования к передаче коммерческой информации в форме сообщения данных.

В России, как и в других странах, отсутствует законодательный акт, комплексно регулирующий электронную коммерцию. Отдельные вопросы, связанные с использованием телекоммуникационных систем в указанных целях, нашли отражение в ряде специальных федеральных законов, таких, как федеральные законы от 16.12.95 N 15-ФЗ "О связи", от 20.02.95 N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации", от 18.07.95 N 108-ФЗ "О рекламе", и ряде других. Следует отметить, что в отдельных странах ведется активная разработка специальных законов об электронной торговле.

Участниками операций по электронной торговле могут быть только пользователи Интернет. Субъекты указанных отношений разделяются на три группы. В Типовом законе об электронной торговле их называют составителем, адресатом и посредником.

В связи с осуществлением торговых операций указанные субъекты подразделяются на:

1)продавцов. В электронной торговле они выступают в большинстве случаев в виде электронного магазина. Электронные магазины в основном осуществляют торговлю по каталогам, выполняя по заказам покупателей обработку и доставку товаров;

2)покупателей. Они знакомятся с информацией о соответствующем товаре, сопоставляют характеристики предлагаемых изделий, осуществляют покупки и оплачивают их стоимость;

3)провайдеров. Это операторы, имеющие лицензию на оказание услуг телекоммуникационных сетей и передачи данных. Провайдерами по большей части выступают организации связи общего пользования.

Заключение договора зачастую происходит ПУТЕМ ОБМЕНА ЭЛЕКТРОННЫМИ ДОКУМЕНТАМИ.

Важное значение - определение субъекта, направляющего электронное сообщение + юридической

162

силы электронных документов и заключенного путем обмена такими документами договора.

Идентификация субъекта, направившего электронное сообщение, производится с помощью

электронной подписи.

Под ЭЛЕКТРОННОЙ ПОДПИСЬЮ понимается информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего договор

Два вида электронной подписи в зависимости от выполняемых ими функций:

1.Простая - используется только для подтверждения факта формирования такой подписи определенным лицом

2.Усиленная - подтверждает факт формирования подписи определенным лицом + позволяет

обнаружить факт изменений, внесенных в электронный документ после момента его подписания

Усиленная электронная подпись создается с помощью средств электронной подписи — программы для ЭВМ, с помощью которой осуществляется преобразование подписываемого текста документа (его криптографическое шифрование), в результате которого любое изменение в

документ может быть обнаружено.

В зависимости от того, каким образом получен ключ электронной подписи (компьютерная программа, с помощью которой осуществляется преобразование и последующая проверка документа),

усиленные электронные подписи подразделяются на:

неквалифицированные, для формирования которых используются произвольные

программные средства квалифицированные, при формировании которых используются только специальные

программные средства, прошедшие сертификацию, выдан такой ключ специальной организацией

— аккредитованным удостоверяющим центром.

Простая электронная подпись обычно используется как «личный кабинет» субъекта —

определенный сайт в сети Интернет, для входа на которой используется идентификация субъекта с указанием логина и пароля.

Все документы, отправленные из такого личного кабинета, являются подписанными простой электронной подписью.

Усиленная электронная подпись - определенную компьютерную программу, устанавливаемую на компьютере субъекта или размещенную на определенном сайте в сети Интернет. При введении

информации в эту компьютерную программу она преобразуется.

Использование при заключении договора усиленной квалифицированной электронной подписи всегда приравнивается к составлению документа в простой письменной форме, если иное не установлено законом.

В отношении торговых договоров изъятия установлены для заключения договоров, связанных с

163

доступом к государственной тайне.

Использование простой или усиленной неквалифицированной электронной подписи может приводить к формированию электронного документа, приравненного к составленному в письменной форме, только если это специально предусмотрено законом или договором.

Документ, подписанный усиленной электронной подписью, приравнивается к документу,

скрепленному печатью.

Документ, подписанный простой подписью, считается документом подписанным, но не

скрепленным печатью.

В сети Интернет получил распространение такой способ заключения договора, как «клик мышью»

— конклюдентное действие, из которого явствует его намерение заключить договор. Именно

«клик мышью» в определенной точке экрана является способом выражения акцепта на письменную оферту, размещенную на сайте.

45. Основания освобождения от ответственности за нарушение торговых договоров. Общие – непреодол сила. Спец – для контрактации, для перевозчика о сохранности груза, у экспедиторов

Основанием для освобождения субъекта предпринимательской деятельности от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства является действие обстоятельств непреодолимой силы,

т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Обстоятельства непреодолимой силы характеризуются тремя признаками: а) их чрезвычайным характером; б) невозможностью их предотвращения; и в) относительностью.

Чрезвычайные - они таковы, что участники коммерческого оборота при заключении договора не предвидели возможности их возникновения, не могли и не должны были этого предвидеть.

Весенний паводок (хотя бы и начавшийся вследствие внезапной оттепели ранее обычного времени), дождь, град или ветер, хотя бы стороны и не предвидели их при заключении договора, не могут

квалифицироваться как обстоятельства непреодолимой силы, если они не выходят за рамки, обычные для соответствующей местности и времени года.

Непредотвратимые - стороны обязательства не имели, судя по фактическим обстоятельствам конкретного случая, возможности преодолеть ни само обстоятельство, ни его негативные последствия.

Т.е. непредотвратимые даже при повышенной степени заботливости.

Относительность непреодолимой силы - учет особенностей конкретного случая, в частности — того влияния, которое обстоятельства непреодолимой силы оказали на исполнение именно данного

конкретного договора.

164

В некоторых международных актах содержится требование об уведомлении об обстоятельствах непреодолимой силы в разумный срок.

У нас – нет, следовательно, оказывается достаточным сам факт чрезвычайного и непреодолимого

препятствия надлежащему исполнению обязательства.

ГК РФ не отвечает на вопрос о том, какова судьба самого обязательства (и предмета его исполнения) в том случае, когда действие чрезвычайного и непреодолимого препятствия носит

постоянный или неопределенно-срочный характер. Видимо, обязательство сохраняется, но за кредитором, который в связи с длительностью просрочки исполнения утратил в нем интерес, признается право на односторонний отказ от договора с возвратом всего, им по этому договору уплаченного (предоставленного).

В ГК РФ отсутствует даже примерный перечень фактов, признаваемых (по общему правилу)

обстоятельствами непреодолимой силы => весьма целесообразно прибегнуть к урегулированию спорных вопросов в договоре (форс-мажорные оговорки).

Перечень обстоятельств, признаваемых форс-мажорными: война, вооруженный конфликт,

бесчинства толпы, гражданская война, мятеж, военный или незаконный захват власти, стихийные бедствия, чума, эпидемия, взрыв, пожар, разрушение фабрик, бойкот, забастовка и некоторые иные обстоятельства.

Иные основания освобождения коммерсантов от ответственности за нарушение обязательств. СПЕЦИАЛЬНЫЕ ОСНОВАНИЯ

За нарушение обязательств отдельных видов коммерсанты вправе освободиться со ссылкой на отсутствие вины нарушителя таких обязательств, в которых применяется ответственность по принципу вины.

Перевозчик не отвечает за неподачу, а грузоотправитель — за неиспользование поданных транспортных средств, если это произошло вследствие не одной только непреодолимой силы, но и «иных явлений стихийного характера (пожаров, заносов, наводнений) и военных действий», «прекращения или ограничения перевозки грузов в определенных направлениях», а также «в иных

случаях, предусмотренных транспортными уставами и кодексами».

+Контрактация:

Статья 538. Ответственность производителя сельскохозяйственной продукции

Производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при наличии его

вины.

165