Выполнил: Белявцев В.Е.
Эссе на тему Обеспечение исполнения обязательств посредством задатка (arrhes; advance).
В настоящее время в литературе доминирует утверждение, что задаток был заимствован римлянами из греческих торговых обычаев, а греки, очевидно, переняли его от купцов, торговавших со странами Ближнего Востока, где данный институт был настолько распространён, что «явное соглашение купить или продать, несопровождаемое задатком, могло быть аннулировано с освобождением от обязанности возместить убытки для каждой из сторон».1
Можно предположить, что задаток появился в гражданском (торговом) обороте стран Ближнего Востока как обычай, закрепляющий договор между сторонами, не позволяющий сторонам просто так (без ответственности) отказаться от договора, как они могли бы это сделать до передачи задатка.2
Первоначально передача задатка одной из договаривающихся сторон другой стороне, по-видимому, означала только ритуальную обязанность - скрепить договор, придать ему силу. Если до передачи задатка та или другая сторона еще могли отказаться от договора на том основании, что он еще не оформился, то после передачи задатка этого уже сделать было нельзя. Сторона, отказавшаяся от исполнения, должна была нести ответственность по общим правилам, в зависимости от степени вины. Причем сам задаток мог и не являться объектом взыскания, обычно он возвращался собственнику, поскольку ответственность не всегда имела под собой имущественный характер.
Очевидно, что предварительная договоренность сторон о выдаче задатка не имела юридического значения сделки, так как только реальная выдача задатка знаменовала вступление договора в силу. Задаток выступал вроде вещного символа состоявшейся сделки, и в этом была его главная роль.
Задаток в римском праве.
В предклассическую и классическую эпоху римского права задаток имел целью лишь подтвердить факт заключения договора (доказательственная функция). Такой задаток именовался arra confirmatoria (задаток-подтверждение).3
Факт передачи задатка мог иметь двойное предназначение: в одних случаях передача задатка означала вступление договора в юридическую силу, в других выступала как наглядное свидетельство состоявшегося договора.
Определение такого задатка приведено римским юристом Гаем: «То, что дается под именем задатка при купле, не имеет такого значения, как если бы без задатка соглашение не приводило к результатам, но служит для того, чтобы точнее могло быть доказано, что стороны договорились о цене».4
По мнению большинства современных исследователей римского частного права в качестве задатка, одна сторона (чаще покупатель или наниматель) передавала другой стороне денежную сумму или ценную вещь (например, кольцо).5 Как отмечал К.П. Победоносцев: «Задаток в римском праве не переходил в имущество получателя, так как подлежал возвращению, если сделка не состоялась, как и после ее исполнения»6. Если предметом задатка выступала денежная сумма, то задаток выполнял и платежную функцию (т.е. эта сумма являлась частью платежа по договору купли-продажи).7
Таким образом, соглашение о задатке arra confirmatoria представляло собой реальную сделку.8
Другой вид задатка - arra poenitentalis применялся в качестве отступного. В этом случае стороны могли договориться о том, чтобы ответственность лица, отступившего от договора, исчерпывалась размером, равным сумме задатка.9 Зарождение arrha poenitentialis романисты относят к последнему, юстиниановскому периоду римского права (VI в.).10
И, наконец, главная разновидность задатка - классический (универсальный) задаток, который не претерпел существенных изменений до сегодняшнего дня, это arra poenalis . Известно, что он был введен указом императора Юстиниана в 528 г. Здесь уже присутствуют все три функции: платежная, доказательственная и обеспечительная (штрафная).11
Обеспечительная (штрафная) функция такого задатка была двусторонней: с одной стороны, контрагент, давший задаток, терял его, если договор не исполнялся по его вине; с другой стороны, контрагент, получивший задаток, должен был возвратить его в двойном размере, если на нем лежала ответственность за неисполнение договора.12
Соглашение о задатке имело реальный характер, поскольку задаток применялся лишь в отношении непоименованных договоров, не имеющих статуса особых консенсуальных контрактов, где могли применяться средства исковой защиты.13