Глава 9. Кредитование малого и среднего

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА <1>

--------------------------------

<1> Исследование выполнено при финансовой поддержке государства в лице Министерства образования и науки РФ (Соглашение 14.B37.21.1019 от 7 сентября 2012 г.).

§ 1. Основные источники заемных средств малого и

среднего предпринимательства

Важнейшим источником формирования финансовых ресурсов субъектов малого и среднего предпринимательства является кредитование. Зарубежный опыт свидетельствует, что в США 77% малых предприятий как минимум один раз за время ведения бизнеса обращались за получением кредита <1>. В России доступность финансовых ресурсов - одна из основных проблем малого и среднего предпринимательства, которая сохраняется в течение длительного времени. Как показывает статистика, доминирующим источником привлеченного капитала для отечественных предприятий малого и среднего бизнеса является банковский кредит, однако им охвачено лишь 27% субъектов. По оценкам Национального агентства финансовых исследований, в сегменте МСП спрос на дополнительное финансирование высок, но из-за недоступности финансовых услуг предприниматели часто обращаются к альтернативным каналам - привлечению заемных средств в микрофинансовых организациях <2>. Отметим, что в юридической литературе к микрофинансовым организациям относят собственно микрофинансовые организации, кредитные кооперативы, ломбарды, лизинговые, факторинговые компании, подразумевая под ними организации, специализирующиеся на предоставлении займов и иных финансовых услуг незначительного размера определенным целевым группам клиентов (главным образом малым предприятиям и индивидуальным предпринимателям) <3>. Не претендуя на то, чтобы критиковать этот, в общем-то, устоявшийся термин, в настоящей работе мы все же ограничим его использование по двум соображениям. Во-первых, исходя из понятия микрофинансовой организации, закрепленного Федеральным законом от 2 июля 2010 г. N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях" <4> (далее - Закон о микрофинансовой деятельности).

--------------------------------

<1> См.: Шпынова А.И. Кредитование малых и средних предприятий: российский и зарубежный опыт. М., 2009. С. 21.

<2> См.: Носкова Е. Кассир не нужен. Российская бизнес-газета. 2013. 5 февраля.

<3> См. например: Ефимова Л.Г. Банковское право. М.: Статут, 2010. Т. 1: Банковская система Российской Федерации. С. 293.

<4> СЗ РФ. 2010. N 27. Ст. 3435.

Микрофинансовая организация - юридическое лицо, зарегистрированное в форме фонда, автономной некоммерческой организации, учреждения (за исключением бюджетного учреждения), некоммерческого партнерства, хозяйственного общества или товарищества, осуществляющее микрофинансовую деятельность и внесенное в государственный реестр микрофинансовых организаций в порядке, установленном Законом о микрофинансовой деятельности.

Таким образом, с точки зрения Закона круг микрофинансовых организаций ограничен.

Во-вторых, согласно ч. 3 ст. 3 названного Закона микрофинансированием могут заниматься и банки, и небанковские депозитно-кредитные организации, и другие юридические лица, поэтому неверно связывать этот вид деятельности исключительно с микрофинансовыми организациями. Микрофинансирование как отдельное направление деятельности проходит сквозной линией через различные виды субъектов банковской системы. В связи с этим нам видится предпочтительным для данного вида организаций использование обобщающей категории "квазибанковские кредитные организации".

Характеризуя деятельность квазибанковских кредитных организаций, прежде всего скажем о легальной возможности, позволяющей им предоставлять субъектам малого и среднего предпринимательства денежные средства, и ее отличии от аналогичной деятельности банков. Как указано в п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1> (далее - Закон о банках), размещение привлеченных во вклады и на банковские счета денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет является банковской операцией. Означает ли это, что подобную операцию запрещено осуществлять другим субъектам хозяйственного оборота? Российское законодательство не содержит четких критериев для разграничения кредитного договора и договора денежного займа за исключением субъектного состава. При этом деятельность по предоставлению кредитов может осуществляться только на основании лицензии и под контролем Банка России, а деятельность по предоставлению денежных займов таким ограничениям не подвергается. Банк России в своем письме от 2 февраля 2005 г. N 06-33-2/482 <2> указывает, что законодательство не относит деятельность по предоставлению займов исключительно к банковской деятельности и не ограничивает состав субъектов договора займа, поэтому организации, не являющиеся кредитными, вправе осуществлять указанную деятельность без банковской лицензии. Аналогичное мнение высказывается и судебными органами.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

<2> Цит. по: Кредитные организации в России: правовой аспект / О.А. Беляев, А.А. Вишневский, Л.Г. Ефимова и др. / Под ред. Е.А. Павлодского. М.: Волтерс Клувер, 2006.

В 2009 г. арбитражный суд в одном из дел указал, что "деятельность по предоставлению займов не является банковской операцией, требующей наличия специальной лицензии" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2009 г. N 07 АП-2266/09 по делу А45-20651/2008 "О признании недействительным договора займа в связи с отсутствием у заимодавца специального разрешения (лицензии) на осуществление банковских операций" // Документ опубликован не был. СПС "КонсультантПлюс".

Подобные трактовки позволяют предположить, что квазибанковские организации имеют возможность беспрепятственно предоставлять своим клиентам денежные средства на основании договора займа. Однако этот вывод несколько преждевременен, ибо в своем письме Банк России ничего не говорит об источнике происхождения денежных средств, могущих выступать предметом договора займа. Как полагают некоторые видные ученые, например, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, видообразующим признаком кредитного договора как отдельного вида договора займа выступает то обстоятельство, что, по сути, имеет место сделка по распоряжению привлеченными денежными средствами <1>. Л.Г. Ефимова также считает, что право использовать в качестве займов привлеченные средства монопольно принадлежит банкам <2>. Оценивая высказанную позицию, мы полагаем, что она нуждается в некоторой корректировке. В соответствии с п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках, п. 2 ст. 845 ГК РФ кредитные организации имеют право размещать от своего имени и за свой счет не просто привлеченные денежные средства, но денежные средства, привлеченные во вклады и на банковские счета. Именно это право и осуществляют исключительно банки. Остальная часть хозяйствующих субъектов строит свою деятельность в большей степени за счет собственных средств, которые вправе использоваться и в качестве займа. Вместе с тем отдельные квазибанковские организации имеют возможность предоставлять займы и привлеченными денежными средствами. Это убеждение зиждется на основе норм права: к примеру, основными источниками займов, которые предоставляются членам кредитного потребительского кооператива, являются паевые и иные взносы членов кредитного кооператива (пайщиков), а также привлеченные средства, т.е. денежные средства, полученные кредитным кооперативом от членов кредитного кооператива (пайщиков) на основании договоров займа, иных договоров, предусмотренных Федеральным законом от 18 июля 2009 г. N 190-ФЗ "О кредитной кооперации" <3> (далее - Закон о кредитной кооперации), а также денежные средства, полученные кредитным кооперативом от юридических лиц, не являющихся членами кредитного кооператива (пайщиками), на основании договора займа или кредита (п. 21 ч. 3 ст. 1, ч. 1 ст. 4, ст. 25). Пункт 4 ч. 1 ст. 9 Закона о микрофинансовой деятельности предоставляет микрофинансовым организациям право привлекать денежные средства в виде займов и (или) кредитов, добровольных благотворительных взносов и пожертвований, а также в иных не запрещенных федеральными законами формах с учетом ограничений, установленных п. 1 ст. 12 данного Закона. Ограничений по привлечению микрофинансовыми организациями денежных средств от юридических лиц не предусматривается. Также не предусматривается ограничений по распоряжению микрофинансовыми организациями привлеченными денежными средствами. Поэтому микрофинансовые организации вправе осуществлять микрофинансовую деятельность, используя для этой цели названные денежные средства. Таким образом, логично заключить, что банки для целей кредитования вправе использовать денежные средства, привлеченные во вклады и на банковские счета, а квазибанковские кредитные организации вправе передавать по договорам займа денежные средства, привлеченные по иным законным основаниям. Иные юридические лица использовать для целей предоставления денежных займов привлеченные денежные средства не могут, что подтверждается судебной практикой.

--------------------------------

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М.: Статут, 2006; СПС "КонсультантПлюс".

<2> См.: Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 300 - 301.

<3> СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3627.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 4 августа 2003 г. N Ф09-2036/03-ГК по делу N А76-15655/02 <1> сделан вывод, что деятельность общества по выпуску векселей не под конкретные хозяйственные сделки, а с целью привлечения денежных средств на условиях возвратности, платности и срочности от неопределенного круга лиц с целью их дальнейшего размещения по договорам займа от своего имени и за свой счет по своему содержанию и правовой природе соответствует отношениям, возникающим из договора банковского вклада, поэтому в обязательном порядке требуется ее лицензирование.

--------------------------------

<1> Документ опубликован не был. Доступ из СПС "КонсультантПлюс".

На практике возник (и остался до конца нерешенным) также вопрос о возможности организаций, не имеющих статус банка, осуществлять деятельность по предоставлению займов систематически.

Как указал Высший Арбитражный Суд РФ в п. 4 информационного письма от 10 августа 1994г. N С1-7/ОП-555 <1>, деятельность по передаче заимодавцем заемщику своих свободных денежных средств с обязательством последнего возвратить эту сумму и выплатить проценты не запрещена законом и не требует лицензирования, если она не носит систематический характер.

--------------------------------

<1> Информационное письмо ВАС РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник ВАС РФ. 1994. N 10.

Хотя данное письмо официально не отменено, мы полагаем, что в настоящее время использование критерия систематичности для признания деятельности по предоставлению денежных займов незаконной является неприменимым к квазибанковским кредитным организациям, так как их правовой статус подразумевает, что данный вид деятельности является для них основным и, соответственно, осуществляется систематически. В отношении иных юридических лиц разъяснения, данные письмом N С1-7/ОП-555 ВАС, могут применяться судами, что влечет для таких организаций определенные риски, хотя в последнее время в предпринимательской практике встречается и иная позиция. Например, в отношении возможности индивидуальных предпринимателей на постоянной основе предоставлять займы за счет собственных средств положительное мнение изложено в письме Минфина России от 1 июня 2010 г. N 03-11-10/67 <1>.

--------------------------------

<1> URL: http://www.klerk.ru/doc/187291/ (дата обращения: 20 января 2013 г.).

Рассмотрим далее подробнее использование малыми и средними предпринимателями двух альтернативных источников кредитования: банковского и квазибанковского.