"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

2017 г. (вводятся в действие с июня 2018 г. согласно Федеральному закону от 26 июня 2017 г. N 212-ФЗ). В связи с этим естественно, что существуют некоторые различия в правовом регулировании данных однотипных отношений.

Особенности договора счета эскроу (как вида договора условного депонирования) обнаруживают себя, в частности, в следующем. В договоре счета эскроу непременно участвует банк. Объектом депонирования являются денежные средства. К отношениям из договора счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, поскольку иное не предусмотрено ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК РФ и не вытекает из существа отношений. Есть и особенности закрытия счета эскроу (ср. ст. 860.10 и ст. 926.8 ГК, см. также ст. ст. 860.7 - 860.10 и соответствующий комментарий).

Положения об условном депонировании (о договоре эскроу), содержащиеся в ст. ст. 926.1 - 926.8 ГК РФ, образуют гл. 47.1 ("Условное депонирование (эскроу)"), которая помещена после гл. 47 ("Хранение"). Однако это отнюдь не означает, что в гл. 47.1 ГК РФ включены нормы об особом виде хранения. Договор эскроу (условного депонирования) порождает правоотношение, в содержание которого входит обязанность эскроу-агента принять движимую вещь, хранить ее, а при наступлении определенных оснований передать по назначению. Передать не тому субъекту, который передал ее эскроу-агенту (в рассматриваемом договоре это депонент, в договоре хранения - поклажедатель), но бенефициару. И все это производится с целью исполнить обязательство депонента по передаче имущества другому лицу (бенефициару).

Таким образом, отношения по поводу сохранения вещи подчинены специфическим отношениям - по исполнению обязательства передать вещь. (Обязанность хранить (сохранить) имущество часто входит в содержание различных правоотношений (аренда, залог, подряд и др.).) Поэтому, с одной стороны, к договору эскроу, предусматривающему передачу на депонирование вещей, применяются положения гл. 47 ГК РФ, если это не противоречит правилам гл. 47.1 Кодекса, договору или не вытекает из существа обязательства (см. п. 3 ст. 926.5 ГК и соответствующий комментарий). С другой стороны, в целом для регулирования отношений условного депонирования (эскроу) (не только телесных вещей, но и иного движимого имущества) создана специальная система норм, представленная в ст. ст. 926.1 - 926.8 (гл. 47.1) ГК РФ.

Статья 926.2. Вознаграждение эскроу-агента

Комментарий к статье 926.2

В п. 1 комментируемой статьи установлена диспозитивная норма о том, что договор условного депонирования (эскроу) является возмездным. Эскроу-агент по общему правилу вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение своих обязательств от двух других сторон договора условного депонирования (эскроу): депонента и бенефициара, если иное не предусмотрено договором.

Обязательство депонента и бенефициара по уплате вознаграждения эскроу-агенту является солидарным (ст. 323 ГК), если иное не предусмотрено договором. Это означает, что эскроу-агент вправе требовать исполнения обязанности по уплате вознаграждения за исполнение своих обязательств по договору как от депонента и бенефициара совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части.

Учитывая, что солидарная обязанность депонента и бенефициара по оплате услуг эскроу-агента установлена диспозитивной нормой, стороны договора условного депонирования (эскроу) вправе установить иное распределение бремени по выплате вознаграждения эскроу-агенту между депонентом

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 242 из 254
	надежная правовая поддержка

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

и бенефициаром.

Устанавливая по общему правилу возмездность договора условного депонирования (эскроу), законодатель принял особые меры по обеспечению в интересах бенефициара сохранности эскроу-агентом переданного ему на депонирование имущества.

В частности, в п. 2 комментируемой статьи установлена диспозитивная норма, запрещающая эскроу-агенту засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения. Данный запрет призван способствовать надлежащему исполнению эскроу-агентом своей обязанности по передаче бенефициару в целостности и сохранности переданного на депонирование имущества.

Цели обеспечения сохранности переданного на депонирование имущества отвечают также положения ст. 926.4 ГК РФ об обособленном учете переданного на депонирование имущества и о запрете эскроу-агенту пользоваться и распоряжаться переданным ему на депонирование имуществом.

Статья 926.3. Проверка оснований для передачи имущества бенефициару

Комментарий к статье 926.3

1. По договору условного депонирования (эскроу) исполнение эскроу-агентом обязательства по передаче бенефициару переданного на депонирование имущества может быть обусловлено наличием определенных обстоятельств.

Так, согласно п. 1 комментируемой статьи передача бенефициару депонированного имущества может быть обусловлена предварительным представлением им эскроу-агенту документов, подтверждающих возникновение оснований для передачи бенефициару депонированного имущества. В этом случае в договоре условного депонирования (эскроу) должны быть приведены перечень документов, представляемых эскроу-агентом бенефициару, и описание предъявляемых к каждому из документов требований.

Эскроу-агент обязан формально проверить переданные ему бенефициаром документы по внешним признакам, при наличии разумных оснований предположить, что представленные документы являются недостоверными, и воздержаться от передачи имущества, если иное не предусмотрено договором. Необходимо обратить внимание на степень проверки эскроу-агентом документов: проверка осуществляется только по внешним признакам.

Эскроу-агент также обязан воздержаться от передачи имущества бенефициару при представлении ему неполного комплекта документов или документов, не отвечающих предъявляемым требованиям.

2. Согласно п. 2 комментируемой статьи исполнение эскроу-агентом обязательства по передаче бенефициару переданного на депонирование имущества может быть обусловлено предварительной проверкой эскроу-агентом наличия юридических оснований для передачи имущества бенефициару. В рассматриваемом случае, как представляется, речь идет не о формальной проверке представленных бенефициаром документов, а о содержательной проверке эскроу-агентом наличия юридических оснований для передачи имущества бенефициару. Например, исполнение эскроу-агентом обязанности по перечислению бенефициару денежных средств может быть обусловлено проверкой эскроу-агентом факта государственной регистрации перехода права собственности на объект недвижимости от бенефициара к депоненту по договору купли-продажи недвижимости по данным Единого

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 243 из 254
	надежная правовая поддержка

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

государственного реестра недвижимости.

Статья 926.4. Обособление депонированного имущества

Комментарий к статье 926.4

1. Указание, включенное в п. 1 комментируемой статьи, представляется вполне обоснованным, быть может, само собой разумеющимся, ибо участникам отношения по депонированию имущества должно быть точно известно, какое именно имущество эскроу-агент должен передать бенефициару - то, которое он получил от депонента.

В комментируемой статье речь идет об имуществе, которое уже передано депонентом эскроу-агенту.

Само понятие "обособление имущества" не имеет четкого правового содержания. Так, очевидно, что когда говорится об обособленном имуществе в п. 1 ст. 48 ГК РФ при определении юридического лица, то речь идет об ином обособлении, нежели то, о котором идет речь в п. 1 комментируемой статьи

.

Как представляется, в рассматриваемой статье под обособлением имущества понимается как юридическое, так и (или) фактическое отделение (выделение) объекта депонирования от иных объектов гражданских прав.

Хотя в п. 1 комментируемой статьи говорится об обособлении объекта депонирования от имущества эскроу-агента, из содержания соответствующей нормы, а также из систематического толкования правил п. п. 1 и 2 этой же статьи следует, что речь идет об обособлении объекта депонирования от любых других объектов (вещей, прав и пр.), принадлежащих как эскроу-агенту, так

итретьим лицам. Важно, чтобы объект депонирования был выделен.

2.Создается впечатление, что во втором предложении п. 1 комментируемой статьи указывается, каким образом должно производиться обособление имущества, переданного депонентом эскроу-агенту: оно отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет. Такое предписание рассчитано прежде всего на предпринимательскую сферу. Между тем нормы об условном депонировании востребованы не только в предпринимательских отношениях. Например, условное депонирование возможно и в тех случаях, когда участниками отношений являются граждане (допустим, при продаже гражданином некой вещи гражданину - эскроу-агенту передается эта вещь или (и) наличные денежные средства). Понятно, что в таких ситуациях баланса быть не может, а об учете, если и можно говорить, то в самом широком смысле этого слова. Но вещь, являющаяся объектом депонирования, должна быть обособлена. Когда говорится об отдельном балансе и (или) об обособленном учете, то речь идет об отчетливо видимом юридическом обособлении. Если же эскроу-агент (как в примере о продаже гражданином некой вещи) не ведет отдельный баланс и обособленный учет, то и юридическое обособление имущества выражается в том, что все участники отношений знают: объект депонирования принадлежит депоненту и передан эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Физическое обособление может выражаться в помещении объекта депонирования в какое-то хранилище, сейфовую ячейку и т.п. Договором могут быть предусмотрены способы фактического обособления объекта депонирования.

3.Правило, включенное в п. 2 комментируемой статьи, очень похоже на норму, содержащуюся в ст. 890 ГК РФ ("Хранение вещей с обезличением"), однако в ней говорится только о хранении вещей,

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 244 из 254
	надежная правовая поддержка

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

причем в случаях, прямо предусмотренных договором. В рассматриваемой же статье говорится о любых объектах депонирования (не только о вещах). И, кроме того, не имеет значения, предусмотрено ли договором эскроу смешение объекта депонирования с имуществом эскроу-агента или с имуществом третьих лиц.

В любом случае обязательства эскроу-агента остаются неизменными: при появлении оснований, предусмотренных договором эскроу, он обязан передать имущество, переданное ему депонентом бенефициару.

4. Имущество передается эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Поэтому логично, что эскроу-агент не может ни пользоваться объектом депонирования, ни распоряжаться им (что и отражено в п. 3 комментируемой статьи). Однако, во-первых, договором эскроу может быть предусмотрено право, а иногда и обязанность эскроу-агента пользоваться и (или) распоряжаться объектом депонирования. Во-вторых, закон указывает, что возможность или необходимость использовать имущество, переданное на депонирование, а также распоряжаться им может следовать из "существа обязательства". Как представляется, суть не в этом. Думается, что предполагается необходимость учитывать свойства объекта депонирования. Эскроу-агент должен прежде всего сохранить имущество (затем передать его бенефициару). Если для сохранения этого имущества необходимо (нужно) его использование и (или) распоряжение, то эскроу-агент должен пользоваться и (или) распоряжаться им.

Статья 926.5. Особенности депонирования вещей

Комментарий к статье 926.5

1. Условное депонирование вещей подчинено общим правилам. Те или иные особенности депонирования отдельных видов вещей обусловлены их особым правовым режимом либо особыми свойствами вещей. Вопреки титулу комментируемой статьи в ней не указываются особенности депонирования. Здесь решаются другие задачи.

Особенностью депонирования вещей является то, что объект депонирования - движимая вещь передается во владение эскроу-агента.

2. Основания приобретения и прекращения права собственности предусмотрены соответственно ст. ст. 218 - 234 (гл. 14) и ст. ст. 235 - 243 (гл. 15) ГК РФ. Есть и другие нормы о возникновении, переходе и прекращении права собственности (например, ст. 131, п. 4 ст. 1152 ГК).

В п. 1 комментируемой статьи установлено специальное правило о моменте перехода права собственности на вещь от депонента к бенефициару. Право собственности на вещь - объект депонирования сохраняется за депонентом до момента возникновения оснований для передачи вещи бенефициару (см. п. 2 ст. 926.1 и соответствующий комментарий). После появления таких оснований право собственности переходит к бенефициару.

Рассматривая данное правило, следует обратить внимание на следующие обстоятельства.

Во-первых, в изъятие из общих правил право собственности при появлении оснований переходит автоматически: вещь еще может находиться у эскроу-агента, но собственником ее уже считается бенефициар. Он имеет право владения, пользования и распоряжения данной вещью, своей властью и в своем интересе (ст. 209 ГК), он несет бремя содержания имущества (ст. 210 ГК) и т.д. (Хотя, следует

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 245 из 254
	надежная правовая поддержка

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

отметить, до момента передачи вещи бенефициару он не может реализовать свои правомочия в полном объеме.)

Во-вторых, в рассматриваемой статье речь идет о том, что право собственности переходит с даты возникновения оснований для передачи вещи бенефициару. Такое указание представляется несколько неопределенным. К тому же в ряде случаев обозначение момента возникновения права собственности датой возникновения оснований будет противоречить формальной логике. Так, если, предположим, действие третьего лица, являющееся основанием, совершено в 17 часов 25 ноября, вряд ли правильно считать, что бенефициар стал собственником с 00 часов 25 ноября или с 00 часов 26 ноября. Думается, логично и справедливо будет исходить из того, что правовое значение должно придаваться моменту (а не дате) возникновения оснований. И лишь в тех случаях, когда момент возникновения оснований не может быть установлен, следует считать, что право собственности на вещь переходит к бенефициару с даты (в день) наступления оснований (подобный подход воплощен в п. 2 ст. 1114 ГК).

3. В п. 2 комментируемой статьи почти дословно воспроизводится правило об ответственности профессионального хранителя, предусмотренное в абз. 2 п. 1 ст. 901 ГК РФ.

Под утратой вещи следует понимать гибель (уничтожение, исчезновение) соответствующего объекта гражданских прав. Недостача вещей - уменьшение их количества. Повреждение вещей в данном случае надо понимать достаточно широко. Имеются в виду как собственно повреждения в результате механического или иного воздействия на вещь, так и порча как следствие неких органических процессов.

Эскроу-агент отвечает за то, что не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свою обязанность сохранить объект депонирования, независимо от того, виновен он или нет (исключение из общего правила, установленного ст. 401 ГК). Эскроу-агент отвечает даже тогда, когда утрата, повреждение или недостача имущества произошли в результате случая (простого случая, казуса, субъективного случая) и в происшедшем нет виновных.

Есть только три группы оснований освобождения эскроу-агента от ответственности.

Во-первых, когда утрата, недостача или повреждение имущества есть результат действия непреодолимой силы.

Под непреодолимой силой в гражданском праве понимается чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК). Исходя из этого определения, следует выделять следующие признаки непреодолимой силы:

1)это обстоятельство чрезвычайное, совершенно необычное, из ряда вон выходящее, непредсказуемое. Поэтому, предположим, наводнения, случающиеся в том или ином месте систематически, не обладают характером чрезвычайности и потому не признаются непреодолимой силой. Если же произошло наводнение там, где его никогда не было, или оно значительно более разрушительно в сравнении с тем, что было ранее, то такое наводнение может быть признано непреодолимой силой;

2)это обстоятельство непредотвратимое;

3)это обстоятельство, непредотвратимое при данных условиях, т.е. оно в принципе может быть и могло быть предотвращено, но это невозможно было в данной, конкретной ситуации.

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 246 из 254
	надежная правовая поддержка