11. Хозяйственные товарищества: понятие, виды, правовое положение

Хозяйственные товарищества (ХТ) относятся к корпоративным коммерческим организациям и являются объединениями участников. Личное участие в делах ХТ осуществляется через такие организационно-правовые формы ХТ как:

а) Полные товарищества – товарищества, участники которых (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст.69 ГК).

б) Товарищества на вере (коммандитные товарищества) – товарищества, в которых наряду с участниками – полными товарищами, имеется один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст.82 ГК)

Особенности правового положения хозяйственных товариществ:

1) необходимость личного участия полных товарищей в деятельности ХТ. Отсюда фирменное наименование ПТ и КТ должно содержать имена всех полных товарищей с указанием «полное товарищество» или «коммандитное товарищество», или имя одного одного полного товарища с добавлением слов «и компания полное товарищество или коммандитное товарищество». Если в наименование КТ будет включено имя вкладчика, он автоматически становится полным товарищем;

2) незначительное количество участников, а коммандитистов не более 20

3) договорное объединение (учредительный документ один – учредительный договор),

4) имущество принадлежит на праве собственности товариществу,

5) участники=полные товарищи должны иметь статус индивидуального предпринимателя или юридического лица как коммерческой организации,

6) полные товарищи вправе быть участниками товарищества только один раз,

7) управление осуществляют только полные товарищи по общему согласию всех, если решение по большинству голосов не предусмотрено договором. Каждый имеет один голос, если договором не предусмотрено иное,

8) каждый полный товарищ вправе действовать от имени ХТ. При совместном ведении дел требуется согласие всех полных товарищей. Если ведение дел поручается одному, то остальные действуют по доверенности;

9) Вкладчики участвуют в КТ вкладами и только, не участвуют в управлении, но вправе знакомиться с отчетами, получать часть прибыли, передать долю другому вкладчику или 3 лицу, выйти из КТ.;

10) полные товарищи несут неограниченную субсидиарную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества. Вкладчики несут риск утраты вкладов;

11) у полных товарищей нет свободы отчуждения вкладов,

12) нет публичной отчетности.

ХТ исчерпывающе урегулированы в ГК (ст.69-86) и не требуют принятия спец. законов.

12. Хозяйственные общества: понятие, виды, правовое положение. Новеллы гражданского законодательства о хозяйственных обществах, предусмотренные фз № 99 от 5.05.2014 г.

Хозяйственные общества (ХО) относятся к корпоративным коммерческим организациям и являются объединениями капиталов, а поэтому не требуют личного участия в делах ХО со стороны их участников.

ХО могут создаваться в организационно-правовой форме:

• общества в ограниченной ответственностью (ООО),

• акционерного общества (АО), которые подразделяются на

  • публичные АО, акции которых публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются в порядке осуществления биржевой торговли ценными бумагами;

  • непубличные ХО, не отвечающие признакам, указанным выше. По единогласному решению участников непубличного ХО в его устав могут быть внесены положения, указанные в п. 3 ст. 66.3 ГК, отличные от правил и требований установленных законом для ХО.

Общие признаки ХО:

• а) участниками м.б. граждане (в т.ч. и непредприниматели), ЮЛ (в т.ч.НКО), а также публично-правовые образования;

• б) ХО может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником;

• в) участники могут участвовать в разных ХО одновременно. Исключение: ХО не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом;

• г) нет доверительных отношений, отсюда и большее число участников;

• д) имущество ХО образуется из вкладов учредителей и принадлежит ХО на праве собственности;

• е) минимальный размер уставного капитала ХО определяется законами о ХО. При этом он должен быть оплачен денежными средствами;

• ж) объем корпоративных прав участников ХО определяется пропорционально их долям в уставном капитале ХО. Исключение из этого правила может быть установлено корпоративным договором.

Корпоративный договор (КД) в соответствии со ст.67.2 ГК может быть заключен всеми или некоторыми участниками ХО, в соответствии с которым они обязуются определенным способом осуществлять свои корпоративные права или воздерживаться от их осуществления (голосовать определенным образом, согласованно действовать при управлении, приобретать или отчуждать доли (акции) по определенной цене или воздерживаться от отчуждеия и др.).

КД не может обязывать его участников:

• голосовать в соответствии с указаниями органов ХО,

• определять структуру органов и их компетенцию, кроме случаев, когда изменение структуры органов и их компетенции допускается законом.

КД заключается в письменной форме. О заключении КД его участники долж-

ны уведомить ХО под страхом возмещения убытков другим участникам ХО.

Последствия нарушения условий КД:

1. может повлечь признание решения органа ХО недействительным, если сторонами КД были все участники ХО. Это однако не влечет недействительности сделок ХО с 3 лицами;

2. может повлечь недействительность сделки, заключенной стороной КД в нарушение условий КД, если другая сторона в сделке знала об ограничениях, предусмотренных КД;

• з) участники не отвечают по долгам ХО, а несут риск утраты своих вкладов;

• и) функционируют на уставной основе;

• к) имеют свободу в отчуждении вкладов, если иное не установлено законом или уставом ХО;

• л) требуется публичная отчетность для некоторых ХО (публичных АО);

• м) урегулированы не только ГК, но и специальными ФЗ об ООО и об АО, а созданные в результате приватизации - ФЗ о приватизации.

ХО могут создавать дочерние ХО (ст. 67.3 ГК). ХО признается дочерним, если другое (основное) ХТ или ХО:

• в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо

• в соответствии с заключенным между ними договором либо

• иным образом

имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного ХТ или ХО. Основное общество, давая указания, будет отвечать солидарно с дочерним обществом по сделкам заключенным во исполненияе или с согласия основного ХО. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

А) Общество с огр.ответственностью (ООО) – учрежденное несколькими лицами или одним лицом общество, уставный капитал которого разделен на доли определенной номинальной стоимости, а участники несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст.87 ГК).

Предельная численность участников ООО = 50 (ст. 88 ГК, ст. 7 ФЗ). При превышении – подлежит преобразованию в АО в течение года либо ликвидации в судебном порядке.

Для создания ООО учредители заключают договор об учреждении общества, в котором определяют совместную деятельность по учреждению ООО, размер уставного капитала, размер их долей и др. Учредители несут солидарную ответственность по данному договору. Учредительным документом ООО является устав.

Минимальный размер уставного капитала общества не может быть менее 10 тыс.р. и должен быть оплачен участниками не позднее 4 мес. после регистрации ООО. УК определяет минимальный размер имущества ООО, гарантирующего интересы его кредиторов.

Управление ООО:

Высший орган управления - общее собрание, которое обладает исключительной компетенцией. Принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников подтверждается путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен уставом или единогласным решением участников;

Может быть создан совет директоров (наблюдательный совет), контролирующий деятельнсть исполнительных органов;

Единоличный или коллегиальный исполнительный орган (правление). Уставом полномочия единоличного исполнительного органа могут быть предоставлены нескольким лицам, которые действуют совместно, или предусмотрено создание нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п.3 ст.65.3 ГК).

Правовой режим долей участников (ст.93 ГК). Участник вправе передать свою долю любому участнику ООО; продажа или отчуждение доли иным образом 3 лицам допускается с соблюдением требований закона и если это не запрещено уставом ООО. При этом участники, а в случаях, предусмотренных уставом, и само общество пользуются преимущественным правом покупки доли.

Доля участника может переходить к его наследникам или правопреемникамучастников-ЮЛ, если только уставом не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников. При отсутствии согласия других участников наследникам выплачивается действительная стоимость доли или выдается имущество в натуре.

Участник может выйти из общества независимо от согласия остальных участников.

Б) Акционерное общество (АО)  хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости; участники его не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96).

АО могут быть непубличными и публичными (ст. 66.3 ГК). Особенности правового положение публичного АО указаны в ст. 97 ГК:

• в фирменном наименовании должно быть указано, что АО – публичное. Непубличное АО вправе включить в фирменное наименование и зарегистрировать указание, что АО - публичное;

• с момента внесения в ЕГР ЮЛ сведения о своей публичности АО приобретает право публично размещать и торговать своими акциями;

• положения устава и внутренних документов должны быть приведены в соответствие с правилами о публичности АО, в том числе:

  • создан коллегиальный контролирующий орган управления (наблюдательный совет) (п.4 ст. 65.3), числом не менее 5;

  • обязанности по ведению реестра акционеров и счетной комиссии должны быть возложены на независимую организацию, имеющую лицензию;

  • сняты ограничения на количество акций, суммарную номинальную их стоимость, а также максимальное число голосов принадлежащих одному акционеру;

  • не может быть расширена исключительная компетенция общего собрания акционеров, определенная законом;

  • введена публичная отчетность, предусмотренная законом, а также раскрыта информация о заключенном акционерами публичном договоре (п.4 ст. 67.2).

Для создания АО учредители заключают в письменной форме в виде одного документа договор о создании АО, в котором определяют совместную деятельность по созданию АО, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения и др. Учредители несут солидарную ответственность по данному договору. Учредительным документом ООО является устав.

Минимальный размер уставного капитала общества не может быть менее 100 тыс.р. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей и оплачены.

УК определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующего интересы его кредиторов.

Управление АО

Высший орган управления - общее собрание, которое обладает исключительной компетенцией. Принятие общим собранием акционеров решения и состав акционеров:

• непубличного АО подтверждается путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого АО;

• публичного АО подтверждается лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества (п. 3 ст. 67.1, п.4 ст.97 ГК).

В непубличном АО может быть, а в публичном должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет), контролирующий деятельность исполнительных органов (п.4 ст. 65.3, п.3 ст. 97 ГК);

Единоличный или коллегиальный исполнительный орган (правление). Уставом полномочия единоличного исполнительного органа могут быть предоставлены нескольким лицам, которые действуют совместно, или предусмотрено создание нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п.3 ст.65.3 ГК).

Виды правовой режим акций.

Акции АО – эмиссионные ценные бумаги, закрепляющие права ее владельца (акционера):

• на получение прибыли АО в виде дивидендов,

• на участие в управлении АО и

• на ликвидационную квоту.

Все эмитированные акции могут по российскому законодательству быть только именными и бездокументарными.

Акции могут быть разных видов: обыкновенные и привилегированные; голосующие и неголосующие, объявленные и размещенные, оплаченные и неоплаченные.

Обыкновенные А.- основная категория акций АО, по номинальной стоимости одинаковы и дают одинаковый объем прав акционерам. Конвертация в привилегированные акции не допускается.

Привилегированные А по номинальной стоимости не должны превышать 25 % УК. Они не дают права голоса по большинству вопросов собрания, но гарантируют фиксированный дивиденд и ликвидационную квоту. Такие акции могут иметь разную номинальную стоимость в зависимости от их типа, определяемого уставом. Публичное АО не вправе размещать привилегированные А., номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (ст. 102 ГК)

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей и оплачены. При неоплате акции переходят к АО, но не дают ему права голоса. Открытая подписка на акции не допускается до полной оплаты уставного капитала.

Если по окончании второго и последующих годов деятельности АО стоимость чистых активов общества становится меньше УК, АО должно либо увеличить стоимость чистых активов до размера УК, либо объявить и зарегистрировать уменьшение УК, а если стоимость чистых активов будет меньше определенного законом минимального размера УК АО подлежит ликвидации (ст. 99 ГК).