Глава 2. Создание, функционирование и ликвидация ао

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реор-

ганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения,

разделения, выделения, преобразования).

Общество считается созданным с момента его государственной ре-

гистрации.

1. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению

учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается

учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом ре-

шение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

2. Решение об учреждении общества должно отражать результаты го-

лосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения

общества, утверждения устава общества, избрания органов управления об-

щества.

3. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и ут-

верждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных

прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в

оплатой акций общества, принимается учредителями единогласно.

4. Избрание органов управления общества осуществляется учредите-

лями большинством в три четверти голосов, которые представляют разме-

щению среди учредителей общества акции.

5. Учредители общества заключают между собой письменный договор о

его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной дея-

тельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества,

категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, раз-

мер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию

- 22 -

общества. Договор о создании общества не является учредительным доку-

ментом общества.

6. Создание общества с участием иностранных инвесторов осущест-

вляется в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об

иностранных инвестициях.

Решение учредителей акционерного общества об его учреждении может

быть оформлено письменно в качестве самостоятельного документа, являю-

щегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержать-

ся непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учре-

дитель, он должен письменно оформить решение о создании акционерного

общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим

лицом - также и удостоверить решение круглой печатью.

В случае, когда акционерное общество учреждается одним лицом, в

решении об учреждении общества достаточно отразить: а) факт учреждения

акционерного общества в форме закрытого или открытого общества с опре-

деленным наименованием и местом нахождения; б) факт утверждения устава

общества; в) принципы образования органов управления общества, на ос-

нове которых подготовлены соответствующие разделы устава, и факт при-

нятия учредителем на себя обязанностей единоличного исполнительного

органа общества (директора, генерального директора) в случае, если

данное обстоятельство имеет место; г) денежную оценку ценных бумаг,

других вещей или имущественных либо иных прав, имеющих денежную оцен-

ку, которые вносятся учредителем в оплату акций соответствующего об-

щества.

Поскольку при учреждении акционерного общества одним лицом не

составляется договор о создании общества, целесообразно, чтобы решение

об его учреждении, принимаемое единолично, содержало также: а) размер

уставного капитала, категории и типы выпускаемых акций и порядок их

- 23 -

размещения, в частности, порядок их оплаты учредителем при создании

общества; б) права, обязанности и последовательность действий учреди-

теля при создании акционерного общества. Включение в решение данных

позиций полезно прежде всего для самого учредителя, хотя это и не яв-

ляется обязательным.

Помимо этого решение должно содержать сведения о лицах (лице),

его принявших, а также их подписи и в случае, указанном в п. 1 коммен-

тария к данной статье - оттиски круглых печатей (печати) соответствую-

щих юридических лиц.

1. Учредителями общества являются граждане и (или) юридические

лица, принявшие решение о его учреждении.

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут

выступать учредителями общества, если иного не установлено федеральны-

ми законами.

2. Число учредителей открытого общества не ограничено. Число уч-

редителей закрытого общества не может превышать пятидесяти.

Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (ак-

ционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

3. Учредители общества несут солидарную ответственность по обяза-

тельствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной

регистрации данного общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей,

связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их

действий общим собранием акционеров.

По общему правилу, гражданская дееспособность возникает в полном

объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако, в случае, когда за-

коном допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин,

не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном

- 24 -

объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заклю-

чения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае рас-

торжения брака до достижения 18 лет.

Таким образом, учредителями акционерного общества могут быть

граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста,

а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст.

27 ГК. Поскольку занятие предпринимательской деятельностью во времени

должно предшествовать эмансипации, представляется, что регистрирующие

органы не вправе препятствовать 16-летнему несовершеннолетнему быть

учредителем акционерного общества, но при условии, что он выразит на-

мерение пройти процедуру эмансипации и представит доказательства сог-

ласия родителей (усыновителей, попечителя) на осуществление им предп-

ринимательской деятельности. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18

лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности

в установленном порядке, могут заниматься предпринимательской деятель-

ностью с согласия законных представителей - родителей, усыновителей

или попечителя.

1. Устав общества является учредительным документом общества.

2. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми

органами общества и его акционерами.

3. Устав общества должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменные наименования общества;

место нахождения общества;

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, при-

вилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых об-

ществом;

права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- 25 -

размер уставного капитала общества;

структуру и компетенцию органов управления общества и порядок

принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том

числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами уп-

равления общества квалифицированным большинством голосов ли единоглас-

но;

сведения о филиалах и представительствах общества;

иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества

акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной сто-

имости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному

акционеру.

Устав общества может содержать другие положения, не противореча-

щие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

4. По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованно-

го лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность

ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к не-

му. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию

действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предостав-

ление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

На основании своего устава акционерное общество в лице соответс-

твующего органа управления выступает участником гражданского оборота,

субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом

общих требований законодательства индивидуализирует юридический статус

конкретного общества.

1. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимос-

ти акций общества, приобретенных акционерами.

- 26 -

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна

быть одинаковой.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества

общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

2. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или

несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость разме-

щенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от ус-

тавного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди

учредителей.

Все акции общества являются именными.

Уставный капитал не следует отождествлять с имуществом акционер-

ного общества, стоимость которого уже при создании общества может быть

большей или меньшей по сравнению с размером уставного капитала.

Размер уставного капитала в денежном выражении устанавливается в

уставе акционерного общества как величина, отражающая стоимость разме-

щаемых при учреждении общества акций, которые, в свою очередь, свиде-

тельствуют о размере вкладов каждого из учредителей в уставный капи-

тал, формируемый при создании общества (см. такде ст. 11 Закона об АО

и комментарий к ней), и вкладов других акционеров при последующем уве-

личении уставного капитала. Уставный капитал акционерного общества по-

тому и называется уставным, что его денежная величина, а также номи-

нальная стоимость каждой из его составляющих определяются в учреди-

тельном документе, т.е. размер уставного капитала всегда четко опреде-

лен.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять

не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, уста-

новленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закры-

- 27 -

того общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты

труда, установленного федеральным законом на дату государственной ре-

гистрации общества.

1. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения

номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

2. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увели-

чения номинальной стоимости акций и о внесении соответствующих измене-

ний в устав общества принимается общим собранием акционеров или сове-

том директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии

с уставом общества или решением общего собрания акционеров совету ди-

ректоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия

такого решения.

3. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в

пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Если решение вопроса об увеличении уставного капитала путем раз-

мещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания

акционеров, то решение об увеличении уставного капитала общества путем

размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием ак-

ционеров одновременно с решением об увеличении количества объявленных

акций.

Решение об увеличении уставного капитала путем размещения допол-

нительных акций в пределах количества объявленных акций может быть

принято советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в

соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционе-

ров ему принадлежит право принятия такого решения.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размеще-

ния дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых

дополнительных обыкновенных акций и каждого типа привилегированных ак-

- 28 -

ций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа),

сроки и условия их размещения, в том числе цена размещения дополни-

тельных акций общества для акционеров, имеющих в соответствии с насто-

ящим Федеральным законом преимущественное право приобретения размещае-

мых акций.

4. Увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополни-

тельных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25 про-

центов голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соот-

ветствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в го-

сударственной или муниципальной собственности, может осуществляться в

течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении

сохраняется размер доли государства или муниципального образования.

1. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения

номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том

числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных нас-

тоящим Федеральным законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и пога-

шения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в

уставе общества.

Общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате

этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общест-

ва, определяемого в соответствии с настоящим Федеральным законом на

дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

2. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем умень-

шения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в

целях сокращения их общего количества и о внесении соответствующих из-

менений в устав общества принимается общим собранием акционеров.

1. Общество вправе в соответствии с его уставом размещать облига-

- 29 -

ции и иные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской

Федерации о ценных бумагах.

2. Размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг осуществля-

ется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества,

если иное не предусмотрено уставом общества.

3. Общество вправе выпускать облигации. Облигация удостоверяет

право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной

стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки

и иные условия погашения облигаций.

Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стои-

мость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер

уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленно-

го обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск облига-

ций обществом допускается после полной оплаты уставного капитала об-

щества.

Общество может выпускать облигации с единовременным сроком пога-

шения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки.

Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или

иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.

Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом опреде-

ленного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предостав-

ленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облига-

ции без обеспечения.

Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего

года существования общества и при условии надлежащего утверждения к

этому времени двух годовых балансов общества.

Облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске

- 30 -

именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерян-

ная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Пра-

ва владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются су-

дом в порядке, установленном процессуальным законодательством Российс-

кой Федерации.

Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения обли-

гаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций

должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого

они могут быть предъявлены к досрочному погашению.

4. Общество не вправе размещать облигации и иные ценные бумаги,

конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций об-

щества определенных категорий и типов меньше количества акций этих ка-

тегорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие

ценные бумаги.

Одной из распространенных разновидностей ценных бумаг является

облигация. Это - долговая ценная бумага, удостоверяющая отношения зай-

ма между ее владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию

(должником). Кредитор вправе в установленный срок требовать погашения

облигации, т.е. выплаты ее номинальной стоимости или номинальной стои-

мости и процентов.

К долговым ценным бумагам относится и вексель, который представ-

ляет собой составленное строго по установленной законодательством фор-

ме безусловное письменное долговое денежное обязательство, выданное

одной стороной (векселедателем) другой стороне (векселедержателю).

Чек является ценной бумагой, применяющейся в качестве платежного

средства. Чек содержит безусловное письменное предложение чекодателя

банку (плательщику) оплатить чекодержателю денежную сумму, указанную

на чеке. Как и вексель, чек является формальным документом, который

- 31 -

должен содержать все сведения, предусмотренные законодательством для

данного вида ценных бумаг.

Депозитный сертификат - письменное свидетельство банка о депони-

ровании на определенный срок временно свободных денежных средств юри-

дического лица, подтверждающее безусловное обязательство банка возвра-

тить вкладчику помещенную на депозит сумму по истечении срока, указан-

ного в депозитном сертификате.

Сберегательный сертификат имеет ту же природу, что и депозитный,

но подтверждает размещение сберегательный вкладов физических лиц, т.е.

в роли вкладчика здесь выступает гражданин, а не юридическое лицо.

К числу ценных бумаг ст. 143 ГК относит коносамент - товарораспо-

рядительный документ, которым оформляется морская перевозка груза. В

качестве ценной бумаги коносамент удостоверяет право его держателя по-

лучить у перевозчика указанный в коносаменте груз и распорядиться им.

В коносаменте должны содержаться все сведения, перечисленные в ст. 124

Кодекса торгового мореплавания Союза ССР, утвержденного Указом Прези-

диума Верховного Совета СССР от 17.09.1968 г. (Ведомости ССР, 1968, N

39, ст. 351).

1. Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятель-

ностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом

общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества.

2. Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества по вопро-

сам, не предусмотренным настоящим Федеральным законом, определяется

уставом общества.

Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества оп-

ределяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собрани-

ем акционеров.

3. Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности об-

- 32 -

щества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также

во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) общест-

ва, решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюда-

тельного совета) общества или по требованию акционера (акционеров) об-

щества, владеющего в совокупности не менее чем 10 процентами голосую-

щих акций общества.

4. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества лица,

занимающие должности в органах управления общества, обязаны предста-

вить документы о финансово-хозяйственной деятельности общества.

5. Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе потребовать со-

зыва внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со стать-

ей 55 настоящего Федерального закона.

6. Члены ревизионной комиссии (ревизора) общества не могут однов-

ременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета)

общества, а также занимать иные должности в органах управления общест-

ва.

Акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного

совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления

общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов реви-

зионной комиссии (ревизора) общества.

В состав ревизионной комиссии могут быть избраны только акционеры

соответствующего акционерного общества. Ограничение для членов ревизи-

онной комиссии на занятие иных должностей в обществе приведены в п. 6

комментируемой статьи.

В обществах с небольшим количеством акционеров (главным образом в

закрытых акционерных обществах) функции ревизионной комиссии могут

быть возложены на одного акционера - ревизора общества. Ревизор тоже

избирается на общем собрании акционеров и не может одновременно зани-

- 33 -

мать должности, указанные в п. 6 ст. 85 Закона об АО.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества для подготовки акционер-

ного общества к внешнему аудиту должна контролировать не только своев-

ременность представления отчетности, но и правильность ведения бухгал-

терского учета обществом. Поэтому важно, чтобы ревизионная комиссия

(ревизор) периодически анализировали: а) правильность применения плана

счетов бухгалтерского учета в соответствующем обществе (предприятии,

банке, страховой организации) при организации и ведении бухгалтерского

учета; б) правильность ведения учетных регистров, соответствие данных

синтетического учета данным аналитического учета; в) достоверность

учета с применением механизированной обработки документов; г) правиль-

ность учета затрат; д) правильность денежной оценки товарно-материаль-

ных ценностей; е) организацию документооборота и своевременность пос-

тупления в бухгалтерию первичных учетных документов; ж) организацию,

полноту и своевременность годовых инвентаризаций всех статей баланса,

а также отражение результатов инвентаризации в учете и отчетности; з)

соответствие данных бухгалтерского учета данным баланса и годового от-

чета, представленных учредителям и другим акционерам; и) правильность

определения прибыли.

1. Аудитор (гражданин или аудиторская организация) общества осу-

ществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в со-

ответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заклю-

чаемого с ним договора.

2. Общее собрание акционеров утверждает аудитора общества. Размер

оплаты его услуг определяется советом директоров (наблюдательным сове-

том) общества.

Ежегодной аудиторской проверке в обязательном порядке подлежит

финансовая отчетность всех открытых и некоторых закрытых акционерных

- 34 -

обществ. Кроме того, согласно второму абзацу п. 5 ст. 103 ГК аудиторс-

кая проверка деятельности общества, в т.ч. и не обязанного публиковать

для всеобщего сведения годовую отчетность, должна быть проведена во

всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в ус-

тавном капитале составляет 10% и более (инициативная аудиторская про-

верка).

1. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, уста-

новленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требова-

ний настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может

быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным

Гражданским кодексом Российской Федерации.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода

прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. В случае добровольной ликвидации общества совет директоров

(наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение об-

щего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении

ликвидационной комиссии.

Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества

принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной

комиссии.

3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят

все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия

от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

4. В случае, когда акционером ликвидируемого общества является

государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной ко-

миссии включается представитель соответствующего комитета по управле-

нию имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа мест-

ного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осущест-

- 35 -

вивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие

на назначение ликвидационной комиссии.

Главное отличие ликвидации акционерного общества от его реоргани-

зации в любой форме (о реорганизации см. ст.ст. 15-20 Закона об Ао и

комментарии к ним) заключается в том, что ликвидация не предполагает

правопреемства, т.е. перехода прав и обязанностей ликвидируемого об-

щества к другим субъектам. Поэтому при ликвидации акционерное общество

прекращает свое существование не только в качестве юридического лица,

но и в качестве участника гражданского оборота.

.

- 36 -