3.1.3. Заключение договора с использованием интернет-магазинов

Заключение договора с использованием публичной оферты характерно для деятельности интернет-магазинов. Информация, размещаемая на страницах интернет-магазина в сети, помимо выполнения других функций, является публичной офертой. Согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой (п. 2 ст. 437 ГК РФ), если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Согласно п. 2 указанной статьи выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи. Интернет-магазин, в общем-то, и является большим каталогом, следовательно, если не оговорено обратное, вся содержащаяся в соответствующих его разделах информация о товарах будет являться публичной офертой.

Г.С. Амерханов, анализируя вопросы, связанные с публичной офертой, указывал: "Публичная оферта существует, если предложение совершается таким образом, что возможность выбора контрагента сделавшим предложение исключается. Любое лицо, принявшее такое предложение, независимо от воли предложившего, получает либо исполнение, либо документ, подтверждающий совершение договора" *(147). Е. Степаненко различает два возможных в таких случаях варианта совершения договора. Во-первых, вторая сторона может направить в ответ на публичную оферту письменное уведомление о принятии этой оферты, во-вторых, сторона, в ответ на публичную оферту, может совершить конклюдентные действия (оплатить товар). В обоих случаях договор считается заключенным *(148).

Публичная оферта и в целом конструкция договора розничной купли-продажи как публичного договора обязывают продавца заключить договор с каждым, кто к нему обратится, причем на равных условиях. Это правило кажется довольно обыденным в "реальной" торговле, но в торговле электронной оно обретает новый смысл. Право покупателей на равные условия договора не может быть должным образом гарантировано в силу существующих технологических возможностей индивидуализировать "внешний вид" магазина под конкретного покупателя. Например, интернет-магазин amazon.com неоднократно был замечен в том, что устанавливал для тех, кто делал покупку впервые, более низкую цену, стремясь завлечь их, сделать постоянными клиентами. Иногда технологии усложняются, например цена для постоянных покупателей рассчитывается на основе их предпочтений, так называемого потребительского статуса *(149). Фактически это является ценовой дискриминацией, причем, в силу электронного характера договора, к нему сложно применить правило п. 5 ст. 426 ГК РФ о ничтожности дискриминационных условий договора: как определить, правильно ли лицу назначили цену, если нельзя непосредственно определить, какую цену платят другие.

Подводя итог сказанному, следует отметить следующее. Процесс заключения договора в сети Интернет, как и общее понятие о договоре, основывается на базовых нормах ГК РФ, единых для всех видов договоров. Тем не менее отдельные особенности договорных отношений в сети Интернет влекут невозможность применения в неизмененном виде традиционных моделей осуществления и защиты гражданских прав, разработанных в гражданском законодательстве. Практика постепенно вырабатывает свои механизмы реализации прав, однако они не носят правового характера, хотя зачастую и оказываются более эффективными, чем механизмы традиционные.

В процессе заключения договора сказываются, помимо процедурных, еще и институциональные факторы, делающие неприменимыми традиционные конструкции реализации прав. В частности, неопределенность идентификации субъектов отношений в сети создает трудности с определением применимого к отношениям сторон права. Участие во взаимоотношениях сторон посредников влечет необходимость использования сложных многоуровневых конструкций, учитывающих права и обязанности субъектов как при организации электронного документооборота, так и при совершении сделок с его использованием.

Следовательно, правовое обеспечение процесса заключения договоров в сети Интернет также связано с созданием механизмов реализации предусмотренных гражданским законодательством прав и обязанностей субъектов. Между тем частичное решение указанной проблемы возможно и путем использования мер, не носящих юридического характера, однако для их применения также должны быть созданы необходимые условия.