Банковское право под ред Травкина А.А Уч пос ВГУ 2001 -708с

ляют считать ни один из этих признаков общим для всех цен-

ных бумаг без оговорок и ограничений.

Признакпубличнойдостоверностизаключаетсявтом,что законом предельно ограничен круг тех оснований, опираясь

на которые должник вправе отказаться от исполнения лежа-

щей на нем обязанности. Допускаются лишь возражения по формальным основаниям, в частности ссылка на пропуск сро-

ка представления ценной бумаги к исполнению либо оспа-

ривание ценной бумаги со ссылкой на ее подделку или подлог. При этом следует согласиться с А. Габовым5 â òîì, ÷òî ôîð-

мулировка п. 2 ст. 147 ГК: «Владелец ценной бумаги, обнару-

живший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежа-

щем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бу-

магой, и о возмещении убытков», — некорректна и относится, очевидно, только к ордерным ценным бумагам. Если пред-

ставить, что лицо приобрело акцию, выпущенную в докумен-

тарной форме — в виде сертификата и он впоследствии оказался подложным, возникает вопрос: надлежащего исполне-

ния каких обязательств, удостоверенных акцией, может по-

требовать неудачливый акционер? Например, права голоса на собрании акционеров? Следует признать, что в данном слу- чае риск переносится на держателя ценной бумаги и он не

сможет воспользоваться нормой п. 2 ст. 147 ГК, если эта бумага не ордерная.

Ê признакам ценной бумаги относят также необходимость составленияеевустановленнойформеиссоблюдением обязательных реквизитов (ст. 142 ГК РФ). Однако наличие

обязательных реквизитов характерно только для документар-

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

1 Выпуск ценных бумаг — это совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер, то есть цифровой (буквенный, знаковый) код, которыйидентифицируетконкретныйвыпускэмиссионныхценных бумаг.

461

ных ценных бумаг, причем за исключением некоторых имен-

ных документарных бумаг6 . Для примера можно взять документарные именные акции. Если сертификат акции не будет содержать не только одного, но и группы реквизитов (или во-

обще всех обязательных реквизитов), от этого акционер не

перестанет быть таковым. Все его права учитываются в реестре владельцев именных ценных бумаг и даже в этом случае

полностью сохраняются.

Еще одним признаком ценной бумаги является то, что осуществление воплощенного в ней субъективного граждан-

ского права возможно, как уже говорилось ранее, лишь ïðè

предъявлении ценной бумаги. Этот признак, очевидно, не распространяется на бездокументарные ценные бумаги. Восста-

новление прав по утраченным ценным бумагам на предъя-

вителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодатель-

ством (ст. 148 ГК РФ).

С экономической точки зрения ценные бумаги воплощают права на определенные ресурсы (деньги, недвижимость,

промышленную продукцию и т. д.), способные являться

объектом собственности. Права на эти ресурсы могут отделяться от них и существовать в самостоятельной вещной форме — в виде ценных бумаг. С появлением ценных бумаг про-

исходит как бы раздвоение ресурсов: с одной стороны, существует реальный ресурс, с другой — право на него, выраженное в ценной бумаге7 .

В мировой финансовой системе существует большой класс ценных бумаг, называемых производными, èëè дерива-

òàìè. Применение понятия «производный» по отношению

к этим ценным бумагам основано на том, что они дают своему владельцу право совершения в будущем определенной сделки (покупки или продажи) в отношении других ценных бумаг_ _ _ _ _ _ _ _ëèáî_ _ _ _ _ _другого_ _ _ _ _ _ _ _ базового актива (валюта, золото, нефть,

2 Эмитент — юридическое лицо или органы исполнительной власти, либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

ÌÑ

индекс акций), указанных в данной производной ценной бу-

маге. Как правило, производные ценные бумаги существуют

âвиде двусторонних договоров между ее владельцем и эмитентом. Обращение большинства производных ценных бумаг

сосредоточено на биржах. Однако некоторые сделки, порож-

дающие такие ценные бумаги, могут осуществляться непосредственно между контрагентами. Вследствие того, что пра-

ва, обусловленные производными ценными бумагами, обыч-

но могут быть осуществлены их владельцем в будущем, рынок производных ценных бумаг получил название рынка

срочных контрактов или просто срочного рынка.

Все производные ценные бумаги можно подразделить на три основных вида: форвардные, фьючерсные, опционные

контракты. Характеристика этих видов срочных сделок дана

âЗаконе «О товарных биржах и биржевой торговле», а также

âПисьме ГКАП и Комиссии по товарным биржам «О форвар-

дных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». Одна-

ко вышеуказанные документы во многом противоречивы, например, не причисляют срочные контракты к ценным бума-

гам, что противоречит мировой практике8 . Поэтому целесо-

образно дать характеристику каждому виду, несколько отлич- ную от толкования в нормативных актах РФ (принятую в мировой практике), сравнив затем с российским законодатель-

ством для уяснения особенностей.

Форвардный контракт (форвард) — это двусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку

âотношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. Срок исполнения

контракта, объем базового актива, порядок исполнения и

другие существенные условия форварда определяются по соглашению сторон. Обычно форвардные контракты используются предприятиями для защиты от неблагоприятной ситуации на рынке (экспортер может застраховаться от паде-

ния курса иностранной валюты, импортер — от его роста,

фермер — от падения цены на его продукцию и т. д.). На

биржах форварды практически не обращаются и продать их очень сложно. Как правило, исполнение форвардного

463

контракта должно заканчиваться поставкой базового акти-

âà.

Фьючерсные контракты (фьючерс) — этодвусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в

отношении базового актива в определенный срок в будущем

по зафиксированной в договоре цене. Фьючерсы обращаются только на биржах, причем одной из сторон фьючерсного

контракта всегда выступает биржа. Срок исполнения контрак-

та, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия фьючерса определяются условиями тор-

гов данным видом фьючерсов на конкретной бирже и явля-

ются стандартными. В отличие от форвардов, исполнение фьючерсныхконтрактовредкозаканчиваетсяпоставкойбазо-

вогоактива.Обычнорасчетыпофьючерсузаканчиваютсявып-

латойоднойсторонойдругойсторонедоговораразницымежду фактической ценой базового актива на реальном (спотовом)

рынке в день исполнения фьючерса и ценой, зафиксирован-

ной во фьючерсном контракте (ценой исполнения фьючерса). Однако по желанию владельца фьючерса может быть пре-

дусмотрена реальная поставка базового актива. В течение сро-

ка обращения фьючерса любая из сторон может прекратить свои обязательства по контракту, либо продав его, либо купив фьючерс, предусматривающий обратную сделку для того же

количества базового актива.

В российской литературе активно обсуждается вопрос о возможности отнесения расчетного фьючерса к ценным бума-

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

3 Владелец — лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Номинальный держатель ценных бумаг — лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг.Номинальныйдержательобязансовершатьвсенеобходимыедействия, направленные на получение лицом, в интересах которого осуществляется держание бумаг, всех выплат, которые причитаются по этим ценным бумагам, по поручению владельца ценных бумаг и в соответствии с договором осуществлять сделки и операции с ценными бумагами, осуществлять учет ценных бумаг.

ÌÑ

гам, высказываются различные аргументы. В частности, пред-

ставляется обоснованной точка зрения Г. Мельничука, считающего, что отнесение фьючерсных контрактов к ценным бумагамнесогласуетсястеориейценныхбумаг.ПомнениюМ.Агар-

кова, «в ценной бумаге не может быть выражено правоотноше-

ние, в котором обе стороны взаимно приобретают права и обязанности,таккаксторона,невладеющаябумагой,неможетосу-

ществитьпринадлежащееейправо»9 . Учет в ценной бумаге прав

и обязанностей нескольких лиц делает такую сделку многостороннейилишаетценнуюбумагусвойстваоборачиваемости,так

как влечет зависимость существа обязательства от взаимоотно-

шений сторон сделки. Данное обстоятельство является основанием, препятствующим признанию фьючерсного контракта

(прав и обязанностей) ценной бумагой10 .

Опционный контракт (опцион) — это двусторонний договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется, а дру-

гая сторона (покупатель) имеет право (но не обязательство)

совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. То

есть, в отличие от фьючерса, в опционных контрактах одна

из сторон при неблагоприятной конъюнктуре рынка может отказаться от совершения сделки, и за это право отказа упла- чивает продавцу опциона определенную сумму, называемую

премией опциона. Опционы в основном обращаются на биржах, порядок их обращения и исполнения устанавливается так же, как и для фьючерсов. Опцион, дающий право его покупателю совершить в отношении базового актива сделку покупки, называется опционом на покупку, или опционом «call».

Опцион, дающий право его покупателю совершить в отноше-

нии базового актива сделку продажи, называется опционом на продажу, или опционом «put». Все опционы делятся на европейские и американские. Покупатель европейского опциона имеет право совершить сделку в любой день в течение

срока действия опциона, а покупатель американского опци-

она — только в день исполнения опциона. Большинство су-

ществующих опционов американские.

465

Какотмечалосьранее,российскоезаконодательствонеот-

носит опционы к ценным бумагам. Однако издание ФКЦБ постановления «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и

их проспектов эмиссии» положило начало расширению числа

ценных бумаг посредством издания подзаконных актов11.

В пункте 1 данного Постановления определено, что «оп-

ционным свидетельством является именная ценная бумага,

которая закрепляет право ее владельца... на покупку (опцион на покупку) или продажу (опцион на продажу) ценных бу-

маг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств

или третьих лиц». Согласно п. 4 Постановления «моментом осуществления прав владельца опционного свидетельства яв-

ляется заключение договора купли-продажи ценных бумаг,

составляющих базисный актив опционных свидетельств», то есть совершение сделки с ценными бумагами12.

Подводя итог, следует отметить следующее:

1.Классическое определение и понимание института ценных бумаг, разработанное выдающимся ученым-цивили-

стом М.М. Агарковым, на протяжении двадцатого века претер-

пело изменения, связанные с развитием экономики и законодательства (например, появились бездокументарные ценные бумаги, производные ценные бумаги). Эти новшества по-

ставили перед учеными новые вопросы и усложнили и без того непростую задачу сформулировать общие для всех ценных бумаг признаки. Следует согласиться с А. Габовым, что единственным, видимо, признаком, по которому можно говорить о том, что данный финансовый инструмент есть цен-

ная бумага, является признак формальный — указание на это

âзаконе или отнесение документа к ценным бумагам в установленном этим законом порядке (ст. 143 ГК РФ)13 . Все остальные признаки не могут быть признаны общими для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

2.Сущность института ценных бумаг заключается в том,

что им создается иное распределение риска между участни-

камисоответствующихправоотношений,чемто,котороеимеет место на основании общих правил гражданского права.

ÌÑ

Данное определение дал М.М. Агарков, отметив при этом, что

с каждым видом ценной бумаги связываются различные правоотношения, поэтому характер риска и условия его распределения также различны для каждого вида ценной бумаги. Ос-

тается только присоединиться к этой точному и емкому оп-

ределению.

3. Современная классификация ценных бумаг не выхо-

дит за рамки традиционной (ценные бумаги могут быть

именными, ордерными и на предъявителя; эмиссионными и неэмиссионными). Новшеством являются производные

ценные бумаги, правовое регулирование которых осуществ-

ляется на уровне подзаконных нормативных актов и нуждается в серьезной детальной проработке.

467

Глава 10

ЭМИССИОННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

1. Понятие эмиссионных ценных

бумаг, процедура эмиссии

В соответствии со ст. 1 ФЗ от 22.04.96 ¹ 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага — любая цен-

ная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

-закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом формы и порядка;

-размещается выпусками1 ;

-имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобрете-

ния ценной бумаги;

-закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удовлетворению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных действующим законодательством формы и порядка.

Форма и порядок удостоверения, уступки и осуществления прав, закрепленных эмиссионными ценными бумагами,

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

4 Переченьрегистрирующихорганов,осуществляющихгосударственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации: Утв. распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28 мая 1997 г. ¹ 268-р // Вестник ФКЦБ РФ. 1997. ¹ 4.

ÌÑ

определяются ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг» и указываются

в решении о выпуске ценных бумаг.

Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в одной из следующих форм:

-именные ценные бумаги документарной формы выпус-

ка (именные документарные ценные бумаги);

-именные ценные бумаги бездокументарной формы вы-

пуска (именные бездокументарные ценные бумаги);

-ценные бумаги на предъявителя документарной формы выпуска (документарные ценные бумаги на предъявите-

ëÿ).

ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусматривает, что при документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертифи-

кат и решение о выпуске ценных бумаг являются документа-

ми, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. Данная формулировка некорректна, поскольку права держа-

телей должны удостоверяться самими ценными бумагами, а

не производными от них ценными бумагами — сертификатами. Кроме того, из этого положения вытекает, что к каждой

ценной бумаге должно быть приложено решение о ее выпус-

ке. Это нереально, и требуется, по нашему мнению, внести в закон изменения, уточняющие, что документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой, являются со-

ответствующие ценные бумаги, содержащие все реквизиты. При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг является документом,

удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой. Выбранная эмитентом форма2 ценных бумаг должна од-

нозначно определяться в его учредительных документах и

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

5Ст. 20 ФЗ от 22 апреля 1996 г. ¹ 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. ¹

17.Ñò. 1918.

6О порядке присвоения выпускам ценных бумаг государственных регистрационных номеров см.: Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 февраля 1997 г. ¹ 61-р // Российская газета. 1997. 17 мая.

469

(или) решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмис-

сии ценных бумаг.

Невыполнениеэмитентомуказанныхтребованийявляется основанием для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг.

При выпуске эмиссионных ценных бумаг в документар-

ной форме их владельцу может выдаваться один сертификат на все приобретаемые им ценные бумаги, содержащий указа-

ния на их общее количество, категорию и номинальную сто-

имость.

Сертификат эмиссионной ценной бумаги — это доку-

мент, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокуп-

ность прав на указанное в нем количество ценных бумаг. Сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содер-

жать следующие обязательные реквизиты:

-полноенаименованиеэмитентаиегоюридическийадрес;

-вид ценных бумаг;

-государственный регистрационный номер эмиссион-

ных ценных бумаг;

-порядок размещения эмиссионных ценных бумаг;

-обязательство эмитента обеспечить права владельца

при соблюдении владельцем требований законодательства Российской Федерации;

-указание количества эмиссионных ценных бумаг, удо-

стоверенных этим сертификатом;

-указание общего количества выпущенных эмиссионных ценных бумаг с данным государственным регистрационным номером;

-указание на то, выпущены ли эмиссионные ценные бу-

маги в документарной форме с обязательным централизован-

ным хранением или в документарной форме без обязательного централизованного хранения;

-указание на то, являются ли эмиссионные ценные бумаги именными или на предъявителя;

-печать эмитента;

-подписи руководителей эмитента и подпись лица, вы-

давшего сертификат;

ÌÑ