2. Источники
Международные договоры (многосторонние конвенции и двухсторонние договоры – последние чаще заключаются либо в связи с товарообменом, либо в связи с инвестициями – «соглашения о взаимной защите капиталовложений»). Положения международных договоров применяются к внешнеэкономической сделке в соответствии с соглашением сторон по сделке.
Венская Конвенция: стороны конкретного договора могут ограничить для себя
применение положения ВК, даже если их государства – члены ВК.
Национальное законодательство.
Сложились 2 позиции о том, какой объём законодательства могут стороны определить как применимый к внешнеэкономической сделке:
1. объективный - один из двух правопорядков, либо своего, либо другого государства
2. субъективный – зависит от усмотрения сторон. Они могут выбрать любой из понравившихся им правопорядков.
Унифицированные правила ненормативного характера. Их основная задача – единообразное понимание сложившихся терминов, заполнение пробелов, ускорение и упрощение коммерческого оборота.
Например, Условия ИНКОТЕРМС и принципы УНИДРУА - разработаны в 1994 году международным центром унификации права. Свод торговых правил на базе практики МКАС.
Применяются, если стороны договорились о возможности их применения.
Но принципы УНИДРУА настолько укоренились, что стороны стали их сами применять в случае пробелов.
3. Форма
Главное правило: внешнеэкономическая сделка, сторона которой является российским субъектом, должна заключаться в простой письменной форме.
Якобы наследие Советского периода, когда были установлены очень строгие правила. Постановление Правительства 1978 №122 «О порядке подписания внешнеторговых сделок» (правило двойной подписи – двух уполномоченных лиц с советской стороны – плюс подпись бухгалтера.)
Современные правила: такой квалифицированной формы не требуется, но нужно соблюдение простой письменной формы – должен быть единый документ, подписанный обеими сторонами (в 2 экземплярах, как правило). Происходит обмен через почту, или через факс. Не соблюдение простой письменной формы означает, что не признаётся правовых последствий сделки.
Юридический лица могут ввести в своих учредительных документах более жёсткие требования: двойная подпись или нотариальное удостоверение. Контрагент не обязан знать об этих специальных требованиях. И сделка будет недействительна, если он был заведомо извещён о квалифицированной форме сделки.
4. Проблема применимого права.
Основные Конвенции, на которые ориентируется РФ:
Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 года (Римская конвенция). Должна была унифицировать правила о выборе применимого права в рамках ЕЭС.
Конвенция о праве применимом к международным договорам 1994 года
В Мехико (Мексиканская)
В рамках американского региона.
Их основные черты:
Римская Конвенция – исключает обратную отсылку, и уже этим во многом упорядочивает отношения.
Применение права любого государства означает применение норм, которые действуют в этой стране без учёта коллизионных норм данного государства.
Римская Конвенция: не содержит понятие применимого права. Но можно сделать вывод, что имеется в виду только национальное законодательство государства, за исключением коллизионных норм и не имеются в виду наднациональные нормы.
В сферу регулирования Римской Конвенции входят:
Вопросы толкования условий договора
Исполнение договора
Последствия нарушения договора, включая оценку ущерба.
Исковая давность
Последствия недействительности договора
Исключены вопросы:
Статус физического лица
Наследственные отношения
Брачно-семейные отношения
Обязательства из переводного, простого векселя, чека и других оборотных документов.
Арбитражные соглашения и вопросы страхования
РК требует, чтобы выбор сторонами применимого права был явно выражен.
Римская Конвенция позволяет сторонам подчинить определённому праву как весь договор, так и его отдельные составные части. Если только в части, суд не вправе расширить действие выбранного права на весь договор.
РК устанавливает возможность избрать применимое право в любой момент. (в ходе заключения договора, в ходе исполнения договора, в момент судебного рассмотрения)
РК подтверждает значение императивных норм национального права, от которых не могут быть сделаны отступления в договоре.
РК содержит правила, какое право применить если стороны не договорились .
«Договор регулируется правом страны, с который он наиболее тесно связан.» Содержит и критерии связанности.
РК содержит положения о публичном порядке: «В применении норм права любой страны может быть отказано, если такое применение явно не совместимо с публичным порядком страны суда.»
МК: нет определения применимого права, зато есть «Международный контракт» (внешнеэкономический):
- если его стороны имеют место жительства или орган в разных государствах, либо если договор имеет объективные связи более чем с одним государством.
Та же схема восполнения, если стороны не договорились: право страны, имеющей наиболее тесную связь.
И МК и РК: предусматривают деление на части договора и подчиняет их различным правопорядком.
Эти правила в достаточной степени унифицированы и гармонизированы. РФ восприняла положения РК.
Несмотря на либерализм положений Конвенции, они допускают определённые ограничений сторон в выборе (инструменты ограничений – публичный порядок, сверхимперативная норма) – призваны защищать государство от игнорирования его императивных норм в тех положениях, которые непосредственно касаются интересов государства. Позволяет сохранить правовые традиции конкретного государства.
В РФ основополагающими являются принцип автономии воли и свободы договора: стороны вправе подчинить договор избранному ими правопорядку. Эта установка – базовая, все остальные – корректируют и дополняют её.
Восприняли положения РК.
Соглашение о применимом праве может быть заключено в момент заключения договора и в любой момент после этого. Соглашение должно быть прямо выражено, должно следовать из условий договора.
Применимое право распространяется на:
Права и обязанности сторон по договору
перечень обстоятельств освобождающих должника от ответственности
толкование условий договора
прекращение договора и последствия его недействительности
сроки в том числе исковая давность
момент перехода рисков (случайной гибели, повреждения имущества)
Для российской стороны выгодно применение российского права и МКАС как суд.
Если контрагент настаивает на своём – можно предложить разрыв правового регулирования правопорядка.
Можно также выбрать третье государства, о праве которого достаточно информации которое близко российскому (германский правопорядок).
Правовое регулирование внешнеэкономических договоров.
Основной метод – Соглашение о применимом праве. Может быть заключено одновременно с основным соглашением, после или в суде.
П. 5 ст. 1210 Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.
В понятие «применимого права» не входят:
1. проекты нормативных актов
2. утратившие силу нормативные акты
(Если сторонам нравится формулировка из них – могут включить её непосредственно в договор).
Иные:
Принципы УНИДРУА (Принципы международных коммерческих договоров)
Это не правительственное соглашение, а свод торговых принципов, составленный Международным Центром по Унификации Частного Права в 1994 году.
Применяются, если стороны согласились, чтобы их договор регулировался ими, или если стороны согласились, чтобы договор регулировался общими принципами права.
Размер – около 20 страниц
Стороны свободны вступать в договор и определять его содержание
Принцип свободы формы договора (нет требований об обязательной письменной форме). Допускаются любые доказательства существования договора.
Подчёркивается, что никакие нормы принципов не ограничивают применение императивных положений национального законодательства.
Вводится правило о применении обычаев: стороны связаны ими, если они об этом «договорились», то есть предвидели, что будет применяться обычай, который повсеместно и постоянно соблюдается в соответствующей области международной торговли.
Стороны связаны сложившейся практикой взаимоотношений между ними
Если сторона имеет более одного коммерческого предприятия, то её «коммерческим предприятием» будет считаться то, которое имеет наиболее тесную связь с договором или его исполнением.
Понятие «Недобросовестных переговоров» - вступление стороны в переговоры без цели достичь соглашения с другой стороной, эта сторона в таком случае будет нести ответственность за потери, причинённые другой стороне переговорами.
Понятие «Существенного неравновесия» - если в момент заключения договора договор или его условие неоправданно создавали чрезмерные преимущества другой стороне – сторона может отказаться от такого договора или условия, или попросить суд изменить это условие и привести его в соответствие с разумными коммерческим стандартами честной деловой практики.
Толкование: договор должен толковаться в соответствии с общими заверениями сторон. Принимаются во внимание:
предварительные переговоры сторон
сложившаяся практика поведения сторон
поведение сторон после заключения договора
характер и цели договора
общепринятое в соответствующей сфере предпринимательской деятельности значение условий и выражений.
Обычай
Если договор составлен на нескольких языках, все варианты имеют одинаковую силу и между ними есть противоречия - предпочтение отдаётся тому варианту, который был составлен первоначально.
Договор может быть прекращён любой из сторон посредством уведомления, сделанного предварительной в разумный срок.
Критерий определения места исполнения:
Денежного обязательства – по месту нахождения кредитора
Любого другого – по месту нахождения своего предприятия
(имеет значение, так как расчёты могут быть предусмотрены в валюте места совершения платежа).
Понятие Затруднения. Если исполнение договора стало более обременительным для одной из сторон – эта сторона обязана выполнить свои обязательства с соблюдением последующий правил о заявлении, связанном с затруднением. По затруднением понимается случай, вследствие которого возникают события, существенным образом изменяющие равновесие договорных обязательств либо в виде повышения для одной из сторон стоимости исполнения, либо в виде уменьшения ценности получаемого стороной исполнения. В этом случае сторона может обратиться с просьбой о пересмотре договора. Просьба должна быть сделана без необоснованной задержки и содержать в себе обоснование. При недостижении соглашения в разумный срок стороны вправе обратиться в суд, который вправе изменить условия договора и восстановить равновесие, или же вообще прекратить договор.
Сторона освобождается от ответственности за исполнение договора, если докажет, что неисполнение было вызвано препятствием вне её контроля и что нельзя было ожидать препятствия при заключении контракта либо избежать или преодолеть его последствия. Если препятствие носит временный характер, то освобождение от ответственности имеет силу на разумный период времени. Не исполнившая обязательство сторона обязана уведомить контрагента о препятствии.