Без поручения»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договоров поручения и комиссии, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По сделке, совершенной поверенным, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения является консенсуальным, взаимным.Он, по общему правилу, должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора поручения влечет общие последствия несоблюдения простой письменной формы, предусмот­ренные ст. 153 ГК.

Сторонами договорапоручения, соответственно, являются дове­ритель и поверенный. И договор поручения служит соглашением этих лиц по установлению, изменению или прекращению определенных граж­данских прав и обязанностей, т. е. юридическим фактом, направлен­ным на возникновение прав и обязанностей непосредственно у пред­ставляемого - доверителя.

Стороной договора поручения как в качестве доверителя, так и в качестве поверенного может выступать дееспособное лицо- гражда­нин или юридическое лицо. Гражданин или юридическое лицо вправе выступать в качестве доверителя или поверенного только в пределах име­ющегося у него объема правоспособности, например, в пределах: огра­ниченной дееспособности отдельной категории лиц; специальной право­способности государственных предприятий или некоммерческих юриди­ческих лиц; ограниченной сделкоспособности юридического лица, установленной законодательством или учредительными документами юридического лица.

Соглашение сторон об установлении представительства является одной из особенностей, отличающей представительство, возникающее на основании договора поручения, от представительства, возникаю­щего из иных юридических фактов, в т.ч. и иных сделок. Предметом договора поручения является оказание нематериальных услуг по пред­ставительству - своеобразный заказ на представительство, что выте­кает из конструкции договора поручения. В договоре поручения пред­мет конкретизируется в указаниях доверителя на совершение поверен­ным определенных действий, влекущих юридические последствия для доверителя (юридических действий).

Не будет договором поручения сделка, по которой одна сторона обязывается совершать действия, не являющиеся юридическими, т. е. действия, не влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей у обязывающей стороны (доверителя). Например, если по договору одна сторона обязуется выполнить работу по заданию (поручению, что и означает задание) и за счет другой стороны, то это будет договором подряда, или если по договору одна сторона обязуется по заданию, от имени и за счет другой стороны провести переговоры по заключению сделки, рекламную компанию, показ обо­рудования, то в этом случае будет иметь место договор по оказа­нию услуг, но не поручения, имеющий предмет сделки, характери­зуемый как цель и результат, в виде непосредственного возникновения, изменения и прекращения у представляемого (доверителя) гражданских прав и обязанностей в результате действий представителя (поверенного).

Отношения по представительству (представительское правоотно­шение), вытекающие из сущности конструкции договора поручения, предполагают в возникновении прав и обязанностей вследствие со­вершения поверенным юридических (юридически значимых) действий от имени доверителя непосредственно у доверителя.

Особенностью договора поручения является возникновение из до­говора поручения, помимо представительских, также и обязательствен­ных отношений между его сторонами. В отличие от представительства, возникающего из односторонней сделки - доверенности, при которой отношения между доверителем и поверенным носят лично доверительный и не правовой характер, не возлагающий обязанностей на представителя по отношению к доверителю и не затрагивающий ни как правоотношение по представительству, представительство из договора поручения характери­зуется обязательностью, в силу соглашения сторон, действий поверенно­го по представлению интересов доверителя. Конструкция договора пору­чения характеризуется совершением поверенным действий по представи­тельству за счет доверителя, что, в свою очередь, возлагает на доверителя обязанности по несению расходов, связанных с действиями поверенного по исполнению поручения.

Нормы ГК не содержат особых положений о сроке действия до­говора поручения, что, безусловно, предполагает применение норм общих положений о действии договора и о сроке исполнения обяза­тельства, а именно норм СТ. СТ. 277 и 386 ГК. По общему правилу, срок действия договора поручения определяется соглашением сторон при заключении договора. Следовательно, сторонами может быть заключен бессрочный договор поручения. Отсутствие условий о сроке действия в договоре поручения не влияет на его действительность, т. к. В этом случае должны применяться общие положения о действии договора и об исполнении обязательства.

Основная обязанность поверенного подоговору поручения зак­лючается в исполнении данного ему поручения в соответствии с ука­заниями доверителя, являющимися своеобразным заказом на оказа­ние посреднических услуг. Обязанность точного и неукоснительного исполнения указаний доверителя вытекает из сущности отношений по представительству и конструкции договора поручения, в соответствии с которыми поверенный действует не от своего имени и не за свой счет, а от имени и за счет доверителя. Причем права и обязанности по совершенным поверенным юридическим действиям приобретает не по­веренный, а доверитель, и деятельность поверенного по выполнению поручения приравнивается к деятельности самого доверителя. Поэто­му все указания доверителя о содержании и порядке исполнения пору­чения обязательны для поверенного. В случае отступления от указаний доверителя при исполнении поручения на поверенного возлагаются все неблагоприятные последствия, вызванные этим.

Указания поверенного должны быть конкретными, правомерны­ми и осуществимыми. Указания доверителя, как содержание договора, должны соответствовать всем требованиям, предъявляемым законода­тельством к содержанию сделок. Волеизъявление доверителя должно формироваться свободно и быть адекватно выражено в его указаниях. Указания доверителя могут касаться лишь совершения сделок, не про­тиворечащих правоспособности поверенного, например, специальной правоспособности государственных предприятий или некоммерческих юридических лиц, ограниченной дееспособности несовершеннолетних с 14 до 18 лет и т. д.Недействителен договор поручения, если указания доверителя на­правлены на достижение преступной цели,а также если он совершен с целью, противной основам правопорядка и нравственности, в иных случаях, когда указания доверителя противоречат требованиям законо­дательства. Недействителен договор поручения, в котором указания до­верителя неосуществимы, т. к. В этом случае договор поручения совер­шается лишь для вида, без намерения вызвать юридические последствия. К договору поручения применимы и все нормы, предусмотренные для притворных сделок, и если указания доверителя направлены для при­крытия другой сделки, то будут применяться правила, относящиеся к той сделке, которую имели в виду стороны.

Одним из исключенийиз правила о точном исполнении поруче­ний в соответствии с указаниями доверителя являются случаи, когда отступление от указаний доверителя необходимо именно в интересах самого доверителя, и поверенный не может получить разрешение до­верителя об отступлении от данных им указаний или не получил его ответа на запрос об этом.

Второе исключениеиз правила о точном исполнении поручений в соответствии с указаниями доверителя предусмотрено законодательством для коммерческого представительства. При отношениях по коммер­ческому представительству поверенный по соглашению сторон может быть освобожден от исполнения обязанности о получении разрешения для отступления от указаний доверителя, а также от обязанности по извещению о произведенных отступлениях. Все указанные вопросы могут быть решены договором коммерческого представительства и иным образом. Например, в договоре коммерческого представитель­ства может быть предусмотрено право коммерческого представителя самостоятельно принимать решения по отступлению от ряда указаний доверителя с последующим сообщением о таких отступлениях либо без всякого сообщения об отступлениях. Но в любом случае коммер­ческий представитель имеет право отступить от указаний доверителя, только если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах дове­рителя.

В круг обязанностей поверенного входит, помимо точного ис­полнения поручения доверителя в соответствии с указаниями довери­теля, также личное исполнение поручения. Исключением из обязанно­сти личного исполнения договора являются случаи передоверия в со­ответствии с правилами ст. 851 ГК. Поверенный такжеобязан по любому требованию доверителя сообщать все сведения о ходе исполнения поручения. Поверенныйобязан передать доверителю все полученное по сдел­ке.

Сущность представительства предполагает деятельность поверен­ного от имени и за счет доверителя. Поэтому доверитель обязан обес­печитьповеренного всеми необходимыми средствами для исполнения поручения, например, выдать доверенность, когда это необходимо; предо­ставить всю необходимую проектно-сметную и иную документацию, ког­да поверенному поручается заключить договор продажи строения и т. д. Конструкция договора поручения предполагает совершение по­веренным юридически значимых действий за счет доверителя. Поэтому одной изобязанностей доверителя является обязанность возместить по­веренному понесенные расходы, которые были произведены поверен­ным в ходе исполнения поручения и для исполнения поручения. Данная обязанность доверителя корреспондируется с его правом, в соответствии со СТ. 849 ГК, требовать представления поверенным отчета, в Т. ч. С приложением оправдательных документов по произведенным расходам. Из сущности поручения, в частности, предмета договора поруче­ния, вытекаетобязанность доверителя без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором.Нарушение доверителем этой обязанности, когда принятие вытекает из сущности поручения, является основанием ответственности доверителя по общим нормам гражданского законодательства об ответственности за просрочку кредитора (см. об этом СТ. 366 ГК). Как правило, необходимости принятия исполненного по договору поручения не имеется, когда поверенному поручается заключение сделок с третьими лицами. Помимо возмещения издержек поверенного, доверительобязан также уплатить поверенному вознаграждение по возмездному догово­ру поручения.Правила и порядок выплаты вознаграждения предус­мотрены отдельной СТ. 850 ГК.

Поверенный обязан, по общему правилу, лично исполнить пору­чение, на которое он уполномочен доверителем. В то же время пове­ренный вправе передать (передоверить)предоставленные ему полно­мочия другому лицу, именуемому заместителем, в случае, если пере­доверие предусмотрено договором. Договором может быть специаль­но предусмотрено лицо, которому поверенный может передать испол­нение поручения (поименованный заместитель). В исключительных случаях поверенный вправе передать исполне­ние поручения заместителю, даже если в договоре такое право не пре­дусмотрено, когда в силу сложившихся обстоятельств это продиктова­но целями охраны интересов доверителя. В случае передоверия полномочий поверенный обязан немедленно уведомить об этом доверителя, сообщив ему необходимые сведения о за­местителе, например, о его местонахождении, о личностных и профессиональных качествах, способствующих выполнению им своих обязан­ностей, и т. п. В противном случае поверенный несет ответственность за все неблагоприятные последствия, вызванные передоверием и не­уведомлением об этом доверителя.

Сообщение о передоверии и сведенияо заместителе необходимы для того, чтобы доверитель знал о передоверии, мог оценить личностные и профессиональные качества заместителя поверенного, мог связаться с заместителем и, в случае, когда доверитель посчитает это необходимым, отменить передоверие, отклонить кандидатуру заместителя или иным спо­собом решить вопрос О совершении действий, предусматриваемых дого­вором поручения, например, лично совершить необходимые юридичес­кие действия.

Исключением из общего правила о праве доверителя отклонить кандидатуру заместителя является случай, когда договором предус­мотрена возможность передачи исполнения поручения определенному лицу - поименованному в договоре заместителю. При этом поверен­ный не отвечает за ведение дел заместителем, т. к. выбор заместителя произведен по соглашению между доверителем и поверенным.

Если договором предусмотрена передача поверенным исполне­ния поручения заместителю, но заместитель в нем не поименован, то поверенный отвечает за выбор заместителя, но не отвечает за его действия. Так, если поверенный передоверил совершение юриди­ческих действий, требующих специальных знаний или профессио­нальных качеств, лицу, не обладающему необходимыми знаниями, квалификацией или иными качествами, и вследствие действий за­местителя доверителю причинены убытки, то поверенный будет отве­чать перед доверителем за ненадлежащий выбор заместителя. В случае же выбора поверенным в качестве заместителя лица, имеющего необхо­димые специальные качества и квалификацию, поверенный, как ис­полнивший свои обязанности по подбору заместителя, непосредствен­но не несет ответственности за его действия, в т. ч. И виновные.

Если договором не предусматривалась передача поверенным ис­полнения поручения третьим лицом, но в силу сложившихся обстоятельств поверенный все же передал заместителю исполнение поручения, то в этом случае поверенный несет ответственность перед доверителем не только за выбор заместителя, но и за действия своего заместителя.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента.

Договор комиссии является двусторонним,а точнее - двусто­ронне обязывающим, т. к. каждая сторона договора имеет определен­ные права и обязанности перед другой стороной.

Сторонами договора комиссии являются комитент и комиссио­нер, в качестве которых могут выступать любые физические и юриди­ческие лица с учетом общих положений о правоспособности и деес­пособности субъектов гражданского права.

Содержание комиссионного поручения должно позволять опре­делить, какие сделки должен совершить комиссионер. Например, если, в соответствии с комиссионным поручением, комиссионер должен при­обрести или продать определенный товар, то в этом случае, безуслов­но, идет речь о совершении договора купли-продажи. При определе­нии комиссионного поручения стороны могут согласовать любые до­полнительные условия, связанные с совершением сделки. Например, условиями договора комиссии может быть оговорена цена, по которой комиссионер должен приобрести или продать определенный товар.

Комиссионное поручение как содержание договора должно со­ответствовать всем требованиям, предъявляемым законодательством к содержанию сделок. Поручения комитента должны быть конкретными и направлены лишь на совершение комиссионером правомерных сде­лок. Комиссионер, в свою очередь, вправе принять на себя обязанно­сти по совершению только тех сделок, совершение которых не проти­воречит его правоспособности, например, специальной правоспособ­ности государственных предприятий или некоммерческих юридичес­ких лиц, ограниченной дееспособности несовершеннолетних с 14 до 18 лет и т. Д.

В связи с необходимостью заключения комиссионером сделки с третьим лицом зачастую при рассмотрении договора комиссии отмеча­ют внешние отношения комиссии, складывающиеся между комиссио­нером и третьим лицом. Но эти отношения к обязательству по комиссии не относятся, поэтому они и являются внешними. Наличие внешних от­ношений не является специфической особенностью договора комиссии. По многим гражданско-правовым договорам можно отметить наличие внешних отношений. Так, к внешним отношениям относятся: по дого­вору вещного поручительства - отношения между вещным поручите­лем и должником по обеспеченному залогом обязательству; по договору розничной купли-продажи - отношения продавца и его собственных поставщиков. Внешние отношения, являясь безразличными для основ­ного правоотношения, остаются самостоятельными отношениями, по­рождающими определенные права и обязанности их сторон.

Договор комиссии, по общему правилу, должен быть заключен в простой письменной форме. В законодательстве не содержится особых последствий несоблюдения письменной формы договора комиссии. По­этому несоблюдение такой формы влечет общие последствия несоблю­дения простой письменной формы, предусмотренные ст. 153 ГК, - не­соблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает стороны права в случае спора подтверждать его со­вершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями.

Договор комиссии является, по общему правилу, консенсуаль­ным договором. Права и обязанности сторон возникают с момента зак­лючения договора.

Договор комиссии является, по общему правилу, возмездным договором. В отличие от договора поручения, возмездность договора комиссии не связана с какими-то дополнительными критериями отне­сения договора к предпринимательским или непредпринимательским либо определения какого-либо субъекта договора в качестве предпри­нимателя. Условие о возмездности также относится к условиям, пред­писанным законодательством для договора комиссии. Отсутствие в договоре условия о размере вознаграждения никак не влияет на действительность договора комиссии, ибо это условие о цене возмездного договора. В свою очередь, цена возмездного договора, в соответствии с п. 3 ст. 385 ГК, не относится к существенным условиям договора и в указанной норме содержится восполняющий порядок ее определения по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах в момент заключения договора за аналогичные товары, работы и ус­луги. Поэтому при отсутствии в договоре комиссии условия о раз­мере вознаграждения он должен определяться как вознаграждение, обыч­но уплачиваемое комиссионеру при сравнимых обстоятельствах в мо­мент заключения договора по аналогичным договорам комиссии.

Другим условием, предписанным законодательством для договора комиссии по поводу обязанности комитента по уплате вознаграждения, является условие оправе комиссионера на получение вознаграждения при неисполнении договора комиссии, если неисполнение произошло по причинам, зависящим от комитента.

Исполнение комиссионного поручения означает совершение ко­миссионером обусловленной договором комиссии сделки, вт. ч. вы­полнение всех обязанностей и осуществление всех прав, предусмот­ренных такой сделкой.

Обязанностью комиссионера, как и поверенного по договору поручения, является исполнение данного ему комиссионного поруче­ния в соответствии с указаниями комитента, являющимися своеобраз­ным заказом на оказание посреднических услуг в виде совершения определенной сделки. Указания комитента должны быть конкретными, правомерными и осуществимыми. При отсутствии в договоре комис­сии конкретных указаний комитента о порядке совершения сделки ко­миссионер обязан исполнить комиссионное поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми тре­бованиями на наиболее выгодных для комитента условиях.

Стремление комиссионера к совершению сделки в пользу комитента на наиболее выгодных условиях может привести к дополнительной выгоде, на которую комитент при заключении договора не рассчитывал. Если комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем предусмотренные договором комиссии, то выгода делится между сто­ронами, по общему правилу, поровну. Договором может быть предусмот­рено исключение выплаты дополнительного вознаграждения при соверше­нии комиссионером сделки на более выгодных условиях или могут быть установлены иной порядок определения размера дополнительного воз­награждения, иные пропорции распределения дополнительной прибыли в имуществе комитента между сторонами договора.

По общему правилу, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента.

В случае нарушения третьим лицом сделки, совершенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать и обеспечить необходимые обязательства. Ответ­ственность комиссионера возможна, по общему правилу, за неиспол­нение своей обязанности по уведомлению комитента о нарушении тре­тьим лицом сделки, а также за нарушения обязанности за сбор и обес­печение доказательств о нарушении.

В то же время комиссионер может быть привлечен к ответствен­ности за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента, если комитент докажет; что комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица, с которым зак­лючил обусловленную договором комиссии сделку. Квалификацион­ные признаки для привлечения к ответственности комиссионера в виде «проявления необходимой осмотрительности» предполагают наличие вины в действиях комиссионера, как необходимое условие его ответ­ственности. При этом для ответственности комиссионера в этом слу­чае достаточно неосторожной формы вины.

Комиссионер также отвечает за неисполнение третьим лицом сдел­ки, совершенной за счет комитента, в случаях принятия на себя руча­тельства за исполнение сделки (делькредере). Как правило, принятие комиссионером на себя такого ручательства обусловливает выплату ему специального вознаграждения за это, условие о котором должно содержаться в договоре комиссии.

При нарушении третьим лицом сделки, заключенной с ним ко­миссионером, комитент вправе требовать передачи ему требований ко­миссионера к этому лицу по такой сделке для привлечения нарушите­ля к ответственности.

Статья 870. Отступление от указаний комитента

Обязанность точного и неукоснительного исполнения указаний комитента вытекает из сущности отношений по комиссии и конструкции договора комиссии, в соответствии с которыми заключение сделки комиссионером от своего имени является своеобразной возмездной услугой, оказываемой им комитенту. Сделка совершается по поруче­нию, за счет комитента и за вознаграждение. Причем, хотя права и обязанности по совершенным комиссионером сделкам приобретает он сам, но он обязан в любое время по требованию комитента передать ему эти права. К тому же обязанностью комиссионера является пере­дача всего исполненного по совершенной им сделке комитенту. По­этому все указания комитента о содержании и порядке исполнения ко­миссионного поручения обязательны для комиссионера, как и указа­ния доверителя для поверенного по договору поручения.

Как и поверенный по договору поручения, комиссионер обязан получить предварительное согласие комитента на отступление от его ука­заний по совершению определенной сделки. При этом комиссионер впра­ве отступать от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предваритель­но запросить комитента либо не получил своевременно ответа на свой запрос. В этом случае комиссионер обязан уведомить комитента о допу­щенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Отступление от указаний комитента при совершении сделки с третьим лицом либо совершение сделки в нарушение обычаев делово­го оборота или иных обычно предъявляемых требований к договору ко­миссии является, по общему правилу, основанием ответственности комиссионера за нарушение обязанностей по договору комиссии. Так, если комиссионер в нарушение указаний комитента продаст имуще­ство по цене ниже согласованной с комитентом, то он обязан возместить комитенту разницу между согласованной в договоре ценой и ценой, за которую было продано им имущество. Возложение на комиссионера обязанности по возмещению указанной разницы служит мерой ответ­ственности комиссионера за нарушение условий договора комиссии в виде возмещения убытков комитента. В то же время комиссионер ос­вобождается от ответственности за продажу имущества по цене ниже согласованной в договоре комиссии, если докажет, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний и у него не было возможности продать имущество по согласованной цене, а продажа имущества по более низкой цене пре­дупредила большие убытки.

Комиссионер несет ответственность за сохранность находящегося у него имущества комитента. Комиссионер в связи с этим отвечает перед комитентом за всякое упущение, повлекшее утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества, переданного ему коми­тентом или приобретенного за счет комитента по договору комиссии.

Комиссионер обязан незамедлительно известить комитента о вы­явленных повреждениях или иных недостатках находящегося у него имущества комитента, как переданного для исполнения комиссионно­го поручения, так и полученного в ходе исполнения комиссионного по­ручения. Комиссионер также обязан известить комитента о причине­нии третьими лицами ущерба находящемуся у него имуществу коми­тента. Помимо извещения комитента комиссионер обязан принять все необходимые меры к охране прав комитента и собрать необходимые доказательства для защиты прав комитента и взыскания убытков с ви­новного лица. Выполнение указанных обязанностей освобождает ко­миссионера от ответственности по возмещению убытков комитента в связи с утратой, недостачей или повреждением имущества. Наруше­ние комиссионером обязанности по извещению комитента об обнару­женных повреждениях его имущества либо о причинении ему ущерба третьими лицами, а также непринятие необходимых в этих случаях мер по охране прав комитента и сбору доказательств будет, напротив, осно­ванием ответственности комиссионера по возмещению убытков коми­тента.

Комиссионер также несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента при нарушении обязанностей по страхованию этого имущества, если комитентом было дано указа­ние по страхованию этого имущества или когда обязанность по страхо­ванию предусмотрена законодательством об обязательном страхова­нии отдельных видов имущества.

Новеллой правового регулирования договора комиссии, введен­ной с принятием Особенной части ГК, является возможность совер­шения комиссионером сделки на себя.При этом комиссионер при ис­полнении договора комиссии вправе, например, сам выступить в каче­стве продавца поставляемого товара, который он должен купить для комитента, или в качестве покупателя товара, который он должен про­дать по поручению комитента.

Сделка на себя по договору комиссии возможна, если только комитент не обусловил иного. Например, в договоре может быть пре­дусмотрен запрет на совершение комиссионером сделки на себя, либо ограничение на совершение части сделок, составляющих комиссион­ное поручение, на условиях сделки на себя, запрет на совершение сдел­ки на себя определенного вида и т. д.

При совершении комиссионером сделки на себя он имеет право на получение на общих основаниях комиссионного вознаграждения, возме­щение расходов, связанных с исполнением комиссионного поручения.

Из сущности договора комиссии вытекает обязанность комитента принять от комиссионера все исполненное им по договору. Обязанность по приему от комиссионера исполненного им по договору, безусловно, возникает только в случае надлежащего исполнения комиссионером сво­их обязанностей по договору. При нарушении комиссионером условий договора комиссии результат совершенной им сделки не может считаться исполненным по договору комиссии. В этом случае комитент вправе не принимать от комиссионера исполненного им по договору, а при наличии необходимых оснований комитент также вправе призвать комиссионера к ответственности за нарушение условий договора комиссии.

Совершение комиссионером сделки за счет комитента обусловливает обязанность комитента по возмещению расходов, понесенных комиссионе­ром при исполнении комиссионного поручения и совершении им предус­мотренной договором сделки. Поэтому комитент также обязан, помимо выплаты предусмотренного договором вознаграждения, возместить из­держки комиссионера, понесенные в связи с исполнением комиссионно­го поручения. При определении издержек комиссионера, подлежащих воз­мещению, необходимо исходить из условий договора, которым могут быть предусмотрены виды расходов и размеры возмещения, или их необходи­мости для выполнения комиссионного поручения, т. е., когда без таких издержек исполнение комиссионного поручения невозможно. Все ос­тальные издержки комиссионера не могут подлежать возмещению, если только они не совершены с ведома и согласия комитента.

При возмещении издержек комиссионера не подлежат, по обще­му правилу, возмещению расходы комиссионера по хранению находя­щегося у него имущества комитента, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Правило об отказе в возмеще­нии расходов комиссионера по хранению находящегося у него имуще­ства комитента основывается на том, что хранение является неотъемлемой частью исполнения комиссионного поручения, по которому комиссио­нер обязан совершить сделку, предпринимать в отношении полученного по сделке все необходимые меры для его сохранности и передать все полученное по сделке комитенту. В то же время если комиссионер по условиям комиссионного поручения должен передать полученное иму­щество на хранение третьему лицу или если он для сохранения имуще­ства комитента будет вынужден обратиться за услугами хранения третьего лица, то комитент обязан возместить издержки комиссионера по хране­нию имущества у третьего лица.

Правило об отказе в возмещении расходов комиссионера по хране­нию у него имущества комитента сформулировано диспозитивно. Иное может быть установлено договором или законодательными актами.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионе­ру поручение. При этом убытки комиссионера, вызванные отме­ной порученuя, возмещаются на общих основаниях.

Условие о праве комитента на отмену данного им поручения яв­ляется условием, предписанным законодательством для данного вида договора, и предусмотрено правовым регулированием договора ко­миссии в императивной форме, не допускающей его исключения или изменения соглашением сторон. Безусловно, если в договоре комис­сии предусмотрено несколько поручений, то отмена одного или части поручений не влечет к прекращению договора, т. к. обязательство ко­миссионера полностью не прекращается.

Отмена части или всех поручений не освобождает комитента от ответственности по возмещению убытков комиссионера, возникших в связи с такой отменой. Возмещение убытков комиссионера, выз­ванных отменой комитентом комиссионного поручения, производит­ся на общих основаниях в полном объеме. При расчете убытков ко­миссионера должны учитываться упущенная выгода в виде недопо­лученного вознаграждения и произведенные им на момент отмены фактические расходы по исполнению отмененного поручения.

При отмене комиссионного поручения комитент обязан в ме­сячный срок распорядиться находящимся у комиссионера имуще­ством если только договором не установлен иной срок для этого слу­чая. При просрочке комитентом исполнения своей обязанности по распоряжению указанным имуществом, комиссионер вправе сдать имущество комитента на хранение либо продать его по возможно выгодной для комитента цене. При продаже имущества комитента комиссионер обязан вернуть выручку комитенту. Такой возврат про­изводится по общим правилам исполнения денежного обязательства. При возврате выручки комиссионер вправе воспользоваться своим правом на удержание причитающегося ему вознаграждения из иму­щества комитента.

«Тема № 11. «ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договоров поручения и комиссии, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

В соответствии со статьей 883 при учреждении доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами, в интересах выгодоприобретателя.

2. Доверительное управление имуществом возникает (учреждается) на основании:

1) сделки (в частности, по договору, по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий);

2) судебного акта (при назначении банкротного или реабилитационного управляющего в процедурах банкротства или реабилитации, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан);

3) административного акта (при установлении опеки над имуществом несовершеннолетнего, умершего; поступлении предпринимателя на государственную службу и в других случаях, предусмотренных законодательными актами).

Статья 884 ГК РК предусматривает, что субъектами доверительного управления имуществом могут быть собственник, а также субъект иного вещного права или компетентный орган, уполномоченные на передачу имущества в доверительное управление. Доверительным управляющим может быть любое лицо, если иное не предусмотрено законодательными актами. Назначение доверительным управляющим может быть произведено только с его согласия.

Объектом доверительного управления может быть любое имущество, включая деньги, ценные бумаги и имущественные права, если иное не предусмотрено законодательными актами.

В соответствии со статьей 886 ГК РК  по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобретателя).

Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме.

Ответственность доверительного управляющего:

1. В случае ненадлежащего управления имуществом учредитель или выгодоприобретатель может предъявить в суде требование о прекращении доверительного управления и возмещении убытков. При этом доверительный управляющий предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязанностей.

2. Доверительный управляющий несет перед третьими лицами субсидиарную ответственность своим имуществом за убытки, причиненные ненадлежащими действиями по управлению имуществом.

Статья 895 ГК РК предусматривает, что имущество государственного служащего, используемое для предпринимательской деятельности, подлежит передаче в доверительное управление в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами.

ТЕМА № 12: «КОМПЛЕКСНАЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ЛИЦЕНЗИЯ (ФРАНЧАЙЗИНГ)»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договоров поручения и комиссии, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

В соответствии со статьей 896 ГК РК по договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.

Договор комплексной предпринимательской лицензии предусматривает использование лицензионного комплекса, деловой репутации и коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования, применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Договор комплексной предпринимательской лицензии должен быть заключен в письменной форме.

Статья 898. Обязанности лицензиара

Лицензиар обязан в сроки и в объеме, предусмотренные договором, передать лицензиату техническую и коммерческую документацию и представить иную информацию, необходимую лицензиату для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также провести обучение и консультирование лицензиата по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Договором могут быть предусмотрены и другие обязанности лицензиара.

Статья 899. Обязанности лицензиата

Если иное не предусмотрено договором, лицензиат обязан:

1) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности лицензионный комплекс лицензиара указанным в договоре образом;

2) допускать лицензиара на свою производственную территорию, представлять ему необходимую документацию и оказывать содействие в получении информации, необходимой для осуществления контроля за правильным использованием предоставленных исключительных прав;

3) соблюдать все инструкции и указания лицензиара в отношении характера, способов и условий использования переданных в пользование исключительных прав;

4) не разглашать секреты производства лицензиара и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации;

5) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации на основании договора комплексной предпринимательской лицензии.

Договором комплексной предпринимательской лицензии может быть предусмотрено право лицензиата разрешить использование предоставленных ему всех или отдельных исключительных прав другим лицам на условиях, согласованных им с лицензиаром либо определенных в договоре.

В договоре комплексной предпринимательской лицензии может содержаться обязанность лицензиата выдать в течение определенного периода времени определенное количество сублицензий с указанием или без указания территории их использования.

К договорам комплексной предпринимательской сублицензии применяются правила основного договора лицензиара с лицензиатом, если иное не вытекает из особенностей

Особенности отношений лицензиара, лицензиата и сублицензиата

Если иное не предусмотрено договором комплексной предпринимательской лицензии, при его досрочном прекращении права и обязанности лицензиата по договору комплексной предпринимательской сублицензии переходят к лицензиару.

Лицензиат несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный лицензиару действиями сублицензиатов, если иное не предусмотрено договором комплексной предпринимательской лицензии.

В соответствии со статьей 908 ГК РК договор комплексной предпринимательской лицензии, заключенный с указанием срока, может быть расторгнут в соответствии с правилами настоящего Кодекса. Сторона в договоре вправе отказаться от бессрочного договора комплексной предпринимательской лицензии, известив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок извещения.

Статья 909 Гражданского кодекса РК регулирует, что переход к другому лицу какого-либо отдельного исключительного права, входящего в лицензионный комплекс, не является основанием для изменения или расторжения договора. Новый правообладатель вступает в договор в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти лицензиара-гражданина его права и обязанности по договору комплексной предпринимательской лицензии переходят к наследнику при условии, что последний зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве предпринимателя. В ином случае договор прекращается.

Управление лицензионным комплексом в период до принятия наследником соответствующих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве предпринимателя осуществляется доверительным управляющим, назначаемым нотариусом в установленном порядке.

Тема № 13: «Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда»

Цель занятия:

Дидактическая - ознакомление и разъяснение с понятием возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг, основаниями возмещения морального вреда, а также с понятием и основаниями возникновения обязательства из неосновательного обогащения.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Определения этого обязательства закон не дает, но общие положения закреплены в ст.917 ГК РК.

Основания, порождающие обязательства по возмещению вреда:

• наличие вреда;

• противоправность действий (бездействия), которыми причинен вред;

• причинная связь между действием (бездей­ствием) и наступившим результатом (вредом);

• вина причинителя вреда.

В пункте 1 СТ. 917 ГК раскрывается содержание понятия «вред» и определяется субъектный состав обязательства, возникающего вслед­ствие его причинения.

Говоря о вреде, как об общем основании деликтной ответственнос­ти, необходимо учитывать, что свои специфические особенности имеет вред, причиненный жизни и здоровью, а также так называемый мо­ральный вред. Отчасти с учетом этих особенностей нормы, определя­ющие порядок возмещения указанных видов вреда, выделены в само­стоятельные параграфы.

Деликтная ответственность– это ответственность правонарушителя за причиненный вред в форме его возмещения при наличие предусмотренных законом условий.

По ГК полное возмещение не является пределом компенсации причиненного вреда. Тем же П. 1 (ч. 2) СТ. 917 ГК предусмотрена воз­можность установления законодательными актами более высокого раз­мера возмещения. Как правило, такая повышенная ответственность предусматривается за причинение вреда в виде повреждения здоровья или лишения жизни. В частности, П. 3 СТ. 937 ГК установлено, что законодательными актами или договором может быть увеличен объем и размер возмещения, причитающегося потерпевшему при причине­нии гражданину увечья или иного повреждения здоровья.

Для наступления имущественной ответственности причинителя и, главное, для размера возмещения форма и степень вины причинителя не имеют значения. Причинитель в равной степени отвечает и при умыш­ленном и при неосторожном причинении вреда. Особенностью граж­данско-правовой ответственности за причинение вреда является и то, что в случаях, предусмотренных законом (согласно П. 2 СТ. 917 - са­мим Гражданским кодексом) такая ответственность наступает и неза­висимо от вины причинителя (ст. СТ. 923, 931, 947 ГК).

Для освобождения от ответственности за причинение вреда, необходимо:

1) наличие общественно опасного посягательства, т. е. посягатель­ства на личность, собственность или другие права лиц, охраняемые законом интересы общества и государства.

2) действия по «обороне» от общественно опасного посягательства, т. е. по защите вышеназванных прав и интересов.

3) причинение вреда посягающему лицу (но не другим лицам) в результате этой защиты.

4) отсутствие превышения пределов необходимой обороны.

Но если, согласно уголовному законодательству, превышение пре­делов необходимой обороны влечет за собой уголовную ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда, то гражданско-право­вая ответственность по возмещению вреда наступает в этих случаях на общих основаниях, т. е. независимо от формы вины.

Наряду с необходимой обороной, уголовное законодательство содержит еще одно сходное основание освобождения от уголовной ответственности - задержание лица, совершившего посягательство.

Правом на задержание лица, совершившего посягательство, наря­ду со специально уполномоченными на то лицами обладают также по­терпевшие и другие граждане. Представляется, что это обстоятельство освобождает причинителя вреда не только от уголовной, но и от гражданско-правовой ответствен­ности за причинение вреда. Если, разумеется, не были превышены меры, необходимые для задержания.

Согласно ст. 34 УК не является преступлением причинение вреда охраняемым Уголовным кодексом интересам в состоянии крайней не­обходимости, т. е. для устранения опасности, непосредственно угро­жающей жизни, здоровью, правам и законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества или государства, если эта опас­ность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышения пределов крайней необходимости.

Превышением пределов крайней необходимости признается причи­нение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожав­шей опасности и обстановке, в которой опасность устранялась, когда правоохраняемым интересам был причинен вред, равный или более зна­чительный, чем предотвращенный. Такое превышение влечет за собой ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда.

В отличие от уголовного и административного законодательства, относящегося к сфере публичного права, гражданское законодательство не освобождает лицо, причинившее вред в состоянии крайней необходимости, от обязанности возмещения вреда на общих основаниях. 3. Вместе с тем, в зависимости от конкретных обстоятельств причи­нения вреда, закон наделяет суд правом:

1) возложить обязанность возмещения вреда, причиненного в со­стоянии крайней необходимости, на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред;

2) возложить эту обязанность на третье лицо и причинителя вреда в долевом порядке;

3) освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинителя вреда.

Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причи­ненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей.

То есть деятельность работодателя проявляет­ся через деятельность работников и иных лиц в предусмотренных зако­нодательством случаях. Таким образом, ответственность работодателя за вред, причиненный его работником, не есть ответственность за дей­ствия другого, третьего лица. Это ответственность за свои собствен­ные действия.

Вред, причиненный в результате издания государственными органами актов, не соответствующих законодательным актам, подлежит возмещению на основании решения суда, независимо от вины органов и должностных лиц, издавших акт.Вред возмещается за счет государственной казны. Представителем казны выступают финансовые органы либо другие органы и граждане по специальному поручению.

Вред, причиненный незаконными действиями (бездействием) должностных лиц государственных органов в области админист­ративного управления, возмещается на общих основаниях (статья 917 настоящего Кодекса) за счет денег, находящиxcя в распоряжении этих органов. При их недостаточности вред возмещается субсидиарно за счет государственной казны.

Статья 922 ГК РК различает: вред, причиненный в результате изда­ния государственными органами актов, не соответствующих законо­дательным актам; вред, причиненный органами и должностными лицами органов местного самоуправления; вред, причиненный незаконными действиями (бездействием) в области административного управления.

Вред, причиненный перечисленными в п. 1 ст. 923 ГК незаконными действиями, возмещается государством в полном объеме, независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда в порядке, установленном законодательными актами.

Такой порядок законодательными актами Республики Казахстан еще не установлен, поэтому при определении возмещения необходимо ру­ководствоваться Положением о порядке возмещения ущерба, причи­ненного гражданину незаконными действиями органов дознания, пред­варительного следствия, прокуратуры и суда, утвержденным Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. «О возмеще­нии ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями го­сударственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей».

На практике часто возникал вопрос о принципиальной возможности применения этого акта «союзного» законодательства на территории Рес­публики Казахстан. В настоящее время эта возможность подтверждена Постановлением Конституционного Совета РК от 6 октября 1998 г. ((О представлении Жамбылского областного суда о признании Поло­жения о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину неза­конными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, не соответствующим Конституции Республики Казахстан и не действующим на территории Казахстана»).

Следовательно, под вредом, причиненным при осуществлении пра­восудия, имеется в виду вред, причиненный иными, кроме перечис­ленных в п. 1 ст. 923 ГК, действиями, например, вынесением неправо­судного решения по гражданскому делу, а также принятием не соот­ветствующих закону постановлений, как по гражданскому, так и по уголовному делам, которыми дело не разрешается по существу (опре­делений и т. п.).

Вред, причиненный жизни и здоровью гражданина при исполне­нии договорных обязательств, трудовых (служебных) обязаннос­тей, обязанностей воинской службы, возмещается в соответствии с ГК РК, если законодательными актами или договором не предусмотрена повышенная ответственность.

Три группы отношений по причинению вреда:

1) при исполнении договорных обязательств (пере­возки пассажиров, подряда, причинения вреда и т.п.);

2) при исполнении трудовых (служебных) обязанностей;

3) при исполнении обязанностей воинской службы.

Вторая и третья группы отношений регулируются не только нормами ГК, но и специальными нормами других отраслей законодательства. Однако к случаям причинения вреда жизни или здоровью граждан при­меняются правила гл. 47 ГК, если иными законодательными актами или договором не предусматривается повышенная ответственность.

В отличие от выплат по социальному страхованию, где основанием выплат является наступление страхового случая, влекущего утрату трудоспособности или потерю кормильца, граждан­ско-правовая ответственность по нормам гл. 47 ГК наступает при граж­данском правонарушении. Следовательно, для наступления ответствен­ности необходимо наличие всех элементов правонарушения (противо­правность, наличие вреда, причинная связь и вина).

Повышенная ответственность может быть предусмотрена дого­вором или законодательными актами. В частности, это связано с воз­мещением вреда участникам ликвидации аварии на Чернобыльской АЭС.

При причинении гражданину увечья или иного повреждения здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим зарабо­ток (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а так­же расходы, вызванные повреждением здоровья (на лечение, до­полнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой про­фессии и др.), если призвано, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не получает их бесплатно.

При определении утраченного заработка (дохода) пособие по инвалидности, назначенное потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, другие виды пособий, назначен­ные как до, так и после причинения вреда здоровью, а также пен­сионные выплаты в счет возмещения не засчитываются. В счет возмещения вреда не засчитывается также заработок, получае­мый потерпевшим после повреждения здоровья.

Возмещение вреда, связанного со снижением трудоспособно­сти или смертью потерпевшего, производится ежемесячными платежами.

При наличии уважительных причин суд с учетом возможнос­тей причинителя вреда может, по требованию гражданина, име­ющего право на возмещение, присудить ему причитающиеся пла­тежи единовременно, но не более чем за три года.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражда­нина либо имуществу юридического лица вследствие конструк­тивных, рецептурных или иных недостатков товара (работы, услуги), а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению про­давцом или изготовителем (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял ли потерпевший с ними в договорных отношениях или не состоял. Настоящее правило применяется лишь в случаях приобретения товара (работы, услуги) в потре­бительских целях.

В прежнем ГК КазССР нормы, подобные закрепленным в ст. ст. 947-950 ГК, отсутствовали. Возмещение вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу потерпевшего вследствие конструктивных, ре­цептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, в качестве деликта было предусмотрено впервые в Основах гражданского законо­дательства. По сравнению с названным актом ГК расширяет сферу применения данного деликта за счет того, что предусматривает возмеще­ние вреда не только гражданам-потребителям, но и юридическим лицам.

Право на возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги либо вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), имеет любой потерпевший, независимо от того, со­стоял ли он в договорных отношениях с продавцом (изготовителем товара, исполнителем работы или услугодателем) или нет. Другими словами, потерпевшим может быть сам покупатель товара (заказчик работы, услуги), либо лицо, к которому перешел товар (результат ра­боты) от покупателя (заказчика) по какому-либо правовому основа­нию, члены семьи покупателя (заказчика), соседи и любые другие лица, имущество которых пострадало, например, от пожара, возникшего из­за самовозгорания телевизора, и т. п.

В роли потерпевших могут выступать как граждане, так и юриди­ческие лица. Вместе с тем в СТ. 947 ГК сделана оговорка, имеющая существенное значение, о том, что изложенное в ней правило применя­ется лишь в случаях приобретения товара (работы, услуги) в потреби­тельских целях. Из упомянутой оговорки вытекает, что, если причинив­шие вред товары (работы, услуги) были приобретены для использова­ния в предпринимательской деятельности, ответственность наступает на общих основаниях, в частности, при наличии вины причинителя вреда.

Лица, ответственные за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ, услуг

В СТ. 947 ГК уже было установлено, что вред, причиненный вслед­ствие недостатков товаров, работ, услуг, возмещается продавцом или изготовителем (исполнителем).

В комментируемой статье содержится важное правило о том, что конкретное лицо, к которому предъявляется требование о возмещении такого вреда, Т. е. продавец или изготовитель товара, определяется по выбору потерпевшего.

Если вред причинен вследствие недостатков работы или услуги, он должен быть возмещен лицом, выполнившим эту работу (оказав­шим данную услугу).

В качестве продавцов, изготовителей или исполнителей, несу­щих ответственность за причинение вреда, могут выступать любые граж­дане и юридические лица.

Сроки возмещения вреда, причиненного в результате недостатков товаров, работ, услуг

Вред, вызванный недостатками товара (работы, услуги), подлежит возмещению, если он причинен в течение установлен­ных сроков годности (службы) товара (работы, услуги), а если срок годности (службы) не установлен - в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

За пределами сроков, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вред подлежит возмещению:

1) если в нарушение требований заКО1l0дательных актов срок год1l0сти (службы) неустановлен;

2) если покупатель (потребитель) не был предупрежден о необ­xoдимыx действиях по истечении срока годности (службы) и о воз­можных последствиях при невыполнении указанных действий.

Основания освобождения от ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ, услуг (Статья 950)

Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождаются от ответственности только в случаях, если докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем правил пользования товаром (результатами работы, услуги) или их хранения. Обязательство вследствие неосновательного обогащения относится к внедоговорным охранительным обязательствам, имеющим целью охрану собственности.

Основаниями возникновения обязательства являются:

1) приобре­тение или сбережение имущества одним лицом за счет имущества дру­гого лица;

2) отсутствие или последующее отпадение правовых осно­ваний;

3) отсутствие у неосновательного приобретателя умысла при­обрести или сберечь чужое имущество.

Законодатель различает два вида обязательств вследствие осно­вательного обогащения:

- обязательства вследствие неосновательного приобретения иму­щества;

- обязательства вследствие неосновательного сбережения имущества. Неосновательное приобретение имуществаозначает увеличение имущества у одного при одновременном уменьшении соответствую­щего имущества у другого лица (например, ошибочная оплата несу­ществующего долга, получение организацией продукции, стоимость которой оплачена другой организацией и пр.). При этом недостаточно перехода имущества просто в фактическое владение приобретателя, у последнего должно возникнуть право на имущество (право собствен­ности, хозяйственного ведения, оперативного управления).

Под неосновательным сбережением имуществапонимаются слу­чаи, когда имущество должно было уменьшиться, но не уменьшилось из-за того, что затраты произвело другое лицо. Например, при ошибоч­ной оплате потерпевшим долга вместо заемщика последний сберег иму­щество за счет потерпевшего, и у него возникает обязанность по воз­врату неосновательно сбереженного. Сбережение также возможно вследствие неосновательного использования чужой вещи (например, используются ошибочно принятые за свои продукты, стройматериалы и др.).

Обязательства из неосновательного сбережения можно класси­фицировать в зависимости от характера сбереженного имущества на два вида:

1) обязательства вследствие невыплаты вознаграждения за недолжно полученную выгоду (с подвидами: на сбережение от пользо­вания чужим имуществом, чужими правами или чужими услугами);

2) обязательства вследствие отпадения правового основания, по кото­рому имущество было некогда при обретено приобретателем, можно говорить не о противоправности приобретения (оно было юридически безупречным), а о неправомерности дальнейшего оставления имуще­ства у приобретателя (например, получение имущества по завеща­нию, которое впоследствии было признано недействительным).

Об отпадении правового основания сбережения имущества мож­но говорить и при расторжении договора. При расторжении договора сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась.

Подобный случай имел место в арбитражной практике Арбитраж­ной комиссии при Торгово-промышленной палате РК. Истец поставил ответчику груз (мазут). Ответчик длительное время мазут не оплачи­вал, истец использовал право на односторонний отказ от исполнения договора, в связи с чем, договор был расторгнут. Истец просил приме­нить норму о неосновательном обогащении и на основании п. 1 ст. 955 ГК вернуть имущество в натуре.

Арбитражная комиссия иск удовлетворила, указав, что норма п. 4 СТ. 403 ГК (стороны не вправе требовать возмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора) в данном случае неприменима. Положения П. 4 СТ. 403 ГК не исключают возможности истребовать в качестве неоснователь­ного обогащения полученное до расторжения договора исполнение, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставления отпала. При ином подхо­де на стороне ответчика имело бы место неосновательное обогащение.

В СТ. 953 ГК говорится о приобретении или сбережении «без установленных законодательством или сделкой оснований». Но поскольку основания приобретения имущественных прав могут быть установлены и административными актами, данную формулировку следует трактовать расширительно.

Обязательство вследствие неосновательного обогащения может возникнуть в результате действий неосновательного приобретателя (на­пример, присвоение найденных денег), потерпевшего (например, оши­бочная оплата чужого долга) или третьего лица (например, железная дорога выдала груз не тому грузополучателю). В последнем случае обязательство возникает между законным грузополучателем и неосно­вательным приобретателем, но возникает оно в результате действий третьего лица - железной дороги. В отдельных случаях обязательство может быть результатом не действия, а события (например, строитель­ные материалы организации в результате наводнения перемешались с аналогичными материалами других организаций).

Обязательства из неосновательного обогащения называют еще кондикционными обязательствами. Традиция идет из римского права, в котором в ряду квазиконтрактов выделялось исполнение недолжного (solutio indebiti). Исполнение недолжного по ошибке в пользу ложного кредитора порождает на стороне исполнившего цивильное требование о возвращении полученного, защищенное кондикционным иском (conductio ).

В зависимости от обстоятельств дела выделяют:

- сопduсtiо indebiti - кондикционный иск об истребовании испол­ненного в отсутствие долга;

- conductio sine causa - кондикционный иск об истребовании пере­данного в отсутствие правомерного обоснования;

- conductio ofturpeт causaт - кондикционный иск о переданном на порочном основании;

- conductio ofreт dati ге поп secLlta - кондикционный иск об истре­бовании переданной в собственность вещи. когда ожидаемого встреч­ного представления не последовало.

Обязательство вследствие неосновательного обогащения - это обязательство имущественного характера, не связанное неразрывно с личностью должника или кредитора, поэтому оно не прекращается смертью гражданина, являющегося приобретателем или потерпевшим. Его место в правоотношении занимают наследники в порядке общего правопреемства. То же происходит в случае реорганизации юридичес­кого лица, выступающего стороной обязательства.

Если имущество неосновательно приобретено или сбережено совместно несколькими лицами, то исходя из природы обязательства вследствие неосновательного обогащения и положений СТ. 286 и П. 1 ст. 287 ГК, их обязанность возвратить неосновательное обогащение носит долевой характер в отличие от солидарной ответственности, особо установленной для лиц, совместно причинивших вред.

Соотношение кондикционных обязательств и недействительных сделок.Связь здесь просматривается в том, что все полученное по недействительной сделке и есть неосновательное обогащение. При при­знании сделки недействительной применяются последствия, предус­мотренные ст. 157 ГК (двусторонняя реституция, односторонняя рес­титуция, недопущение реституции). Предусмотрено также взыскание убытков, связанных с признанием сделки недействительной.

В то же время, в соответствии с подп. 1) СТ. 954 ГК, одновременно могут быть применены нормы ГК о неосновательном обогащении, раз­вивающие и дополняющие нормы о последствиях признания сделки недействительной. В частности, нормы об ухудшении имущества (п. 2 ст. 955 ГК), определение стоимости имущества, подлежащего возвра1), на момент его при обретения и включения в состав реального ущерба убытков, вызванные изменением стоимости имущества(п. 1 ст. 956 ГК). Применимы также нормы о возмещении сбереженного (п. 2 ст. 956 ГК), о возврате имущественного права (ст. 906 ГК).

Однако нормы ст. ст. 958 и 959 ГК применению к недействительным сделкам не подлежат, т. к. возврат и возмещение неполученных дохо­дов не предусмотрены нормами о последствиях недействительности сделок.

В судебной практике был случай, когда одно ТОО (ТОО N 1) взя­ло кредит в банке. Другое ТОО (ТО О N 2) выступило вещным пору­чителем по договору залога с банком, причем оговорило, что в случае обращения банком взыскания на предмет залога вещный поручитель вправе обратить взыскание на имущество ТОО N 1. ТОО N 1 по тех­ническим причинам (арест счета) в срок деньги заплатить не смогло, банк обратил взыскание на заложенное имущество ТОО N 2, ТОО N 2 обратило взыскание на имущество ТОО N 1. Кроме того, оно заключило договор с ТОО N 1 о погашении задолженности, по которому ТОО N 1 согласилось передать свое имущество ТОО N 2.

Однако впоследствии выяснилось, что ТОО N 1 не собиралось переда­вать имущество, а договор о передаче был заключен ненадлежащим лицом. ТОО N!! 1 вернуло ТОО N 2 все выплаченные им платежи. Все судебные решения по этому делу были отменены, заложенное имуще­ство было возвращено банком ТОО N 2.

Суд, рассматривая дело, признал сделку о погашении задолженности недействительной как заключенную ненадлежащим лицом. Он применил положения СТ. 157 ГК о реституции. В то же время в качестве субсидиар­ной была применена норма о неосновательном обогащении, Т. К. ТОО N 2, получив обратно все произведенные им платежи, тем не менее, неосновательно продолжало удерживать у себя имущество ТОО N 1.

Кроме того, анализ судебной практики показывает, что:

- денежные средства, уплаченные за пользование имуществом, пре­доставленные по недействительному договору, могут считаться нео­сновательно полученными лишь в части, превышающей размер воз­мещения собственнику этого имущества;

- денежные средства, перечисленные третьим лицам во исполнение недействительной сделки, подлежат возврату стороной по данной сделке. Соотношение кондикционного обязательства и виндикации.основные отличия между этими требованиями: при виндикационном иске требуется индивидуально-определенная вещь, при кондикции - вещь, определяемая родовыми признаками. Поэтому для обязательств из неосновательного обогащения не предусмотрено по­ложение о судьбе улучшений, произведенных приобретателем, т. к. вещь, определяемую родовыми признакам и, можно заменить на другую.

Из возможности применения к виндикации норм о кондикционных обязательствах вытекает, в частности, применение, если это будет необ­ходимо, положений ст. 959 ГКо возмещении затрат субсидиарно к нор­мам ст. 263 ГК о расчетах при возврате вещей из незаконного владения.

При анализе подп. 3) ст. 954 ГК следует иметь в виду, что этот подпункт не может опровергнуть фундаментального положения о том, что кондикционное обязательство - это внедоговорное обязательство. Речь в данном подпункте поэтому идет о соотношении внедоговорно­го и договорного обязательства. Не могут быть применимы положения об обязательстве из неоснователыiого обогащения к требованиям, вы­текающим из договорного обязательства. Здесь речь идет о требова­ниях о возврате исполненного в связи с этим обязательством. Это мо­гут быть случаи повторного обязательства, ошибочной передачи вместо предмета, обусловленного обязательством, иного предмета. Хотя такое исполнение и связано с обязательством, оно выходит за его пределы.

По одному делу истец требовал возврата излишне выплаченных сумм, которые превышали установленный размер арендной платы по договору аренды. Ответчик считал, что стороны связаны договорными отношени­ями. Нарушение договорных обязательств по общему правилу влечет взыскание убытков. У суда отсутствуют основания для применения норм о неосновательном обогащении в отношении сторон по договору. Суд удовлетворил иск, указав, что оплата была произведена в связи с дого­вором, но не на основании его, т. к. договором не предусматривалась обязанность арендатора возмещать включенные в счет расходы.

При анализе соотношения требований из неосновательного обо­гащения и причинения вреда следует иметь в виду, что кондикционное обязательство является субсидиарным по отношению к обязательству из причинения вреда. Если причинение вреда связано с изъятием иму­щества, потерпевший может предъявить иск по нормам о кондикцион­ных обязательствах. Обращение к этим нормам дает сторонам опреде­ленные преимущества. Так, имущество возвращается независимо от наличия чьей-либо вины в его отчуждении.

ТЕМА № 14: «ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ»

Цель занятия:

Дидактическая - ознакомление и разъяснение с понятием права интеллектуальной собственности, понятием авторского права (объектами авторского права, их видами), ознакомление со смежными правами, правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Изучение средств индивидуализации участников гражданского оборота, товаров и услуг.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Законодательство о защите интеллектуальной собственности появилось в Казахстане только в последние годы. Существовавший ранее режим защиты таких объектов как произведений литературы, научных труды и изобретения исходили из приоритета прав государства. Формируемая новая правовая система и интеграция Казахстана в мировое экономическое пространство заставило обратить внимание на весь комплекс проблем, связанных с защитой интеллектуальной собственности. Участие Казахстана в международных актах, устанавливающих обязательства стран участников в области охраны интеллектуальной собственности, обязывает привести национальное законодательство в соответствие с действующими международными соглашениями.

Проблема интеллектуальной собственности достаточно новая для казахстанского законодательства.

В Конституции РК понятия "собственность" в ее имущественном значении и "интеллектуальная собственность", как результат свободной творческой деятельности отнесены, к разным статьям, а правовая формула "владения, пользования и распоряжения" отнесено только к имущественным правам. С принятием первой части Гражданского Кодекса РК противоречия, заложенные законом, о собственности были в значительной степени устранены. "Интеллектуальная собственность" определена как самостоятельный объект гражданских прав и установлен достаточно жесткий режим ее защиты. В случаях и в порядке, установленных Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) .

Охрана товарных знаков

Развитие INTERNET породило новую конфликтную ситуацию, связанную с использованием уже зарегистрированных товарных знаков в качестве адресных наименований информационных узлов и страниц в сети. Адресные наименования представляют собой текстовые обозначения адресов, используемых для облегчения доступа пользователей к представленным в INTERNET информационным массивам компаний и частных лиц. Имеются случаи, когда неизвестные фирмы регистрируются под именем более известных. Например, под крупную американскую компанию Microsoft подделываются имена типа “micr Osoft com” , “mlkrosoft com” и т.п. Подобные инциденты вынуждают предпринимателей присваивать желаемые адресные наименования впрок. Фирма Kraft Foods, например, уже зарегистрировала более 150 таких наименований.

В феврале 1997г. специальная рабочая группа, включавшая представителей Общества INTERNET (ISOC) и Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) , предложила расширить перечень включаемых в адреса родовых обозначений типа “firm” -- для предпринимательства, “inf” -- для информационных услуг, “rec” -- для отдыха и развлечений. Предложено также имитировать национальные и международные родовые адресные обозначения специально для зарегистрированных товарных знаков и сопроводить их удобным каталогом. В дополнение к №SI предлагается назначить 28 новых регистраторов -- по 7 для различных континентов.

В целях поощрения досудебного разрешения конфликтов предложена 60-дневная отсрочка вступления в действие адресных наименований для возможного опротестования их владельцами товарных знаков. А в целях обеспечения товарных знаков достаточной для протеста информации заявителям наименований рекомендовано сопровождать заявку соответствующими подтвержденными присягой сведениями. Для минимизации судебных разбирательств предлагается создать под эгидой ВОИС специальные административные комиссии. Эта организация также предложила услуги своих сотрудников для участия в административных комиссиях по досудебному урегулированию споров. Они могли бы исключать адресные наименования из состава отдельных или всех реестров, но без сопоставления прав сторон на товарные знаки, оставшегося в ведении судов.

Многие компании вынуждены расширять рамки охраны своих основных товарных знаков, поскольку в их деятельности стали применяться средства прямого доступа.

В условиях возрастающего значения средств электронной торговли компании, подающие заявки на регистрацию соответствующих товарных знаков, будут затрачивать все больше времени и средств для обеспечения “чистоты” своих знаков.

Охрана авторских прав

Возможности компьютерной и телекоммуникационной технологии создали серьезные проблемы в области охраны авторских прав, поскольку электронное копирование и распространение информации стали обычным делом. Обязательное основание для зашиты авторского права -- фиксация идеи в вещественном виде. При использовании современной техники работа фиксируется в цифровом виде. Трансляция информации сама по себе не представляет собой фиксацию. Поэтому она не защищена авторским правом до тех пор, пока информация записывается одновременно с передачей.

Необходимо также различать передачу копии работы и ее показ. Когда копия передается по каналам связи в цифровом виде, она может приниматься компьютере без возможности одновременного “показа” , т.е. без “представления” . Понятие “публичное представление” относится к неопределенному кругу зрителей, которые могут смотреть передаваемое произведение в разных местах в разное время. За содержание информации и нарушение прав несут ответственность прежде всего создатели или владельцы данных (провайдеры хостовых услуг) . Коммерческие компании (провайдеры онлайновых услуг) , предоставляющие доступ к своим информационным продуктам и услугам, в том числе и через INTERNET, обычно не несут ответственности за их содержание. Исключение составляют случаи, когда нарушение прав было намеренным и повторяющимся или оператор знал о нарушении и имел возможность его устранения. Уголовное наказание применяется к тем нарушителям, которые делают эго сознательно и с целью достижения коммерческого превосходства или личной выгоды.

Охрана конфиденциальной информации

Свободное предпринимательство предполагает разработку правил торговли, поддерживающих дух соревнования, но пресекающихся необузданную конкуренцию определенными рамками положений, которые должны стать частью законов области ИС.

К недобросовестной конкуренции, наряду с противоправным использованием товарных знаков, фирменных наименований и вводящей в заблуждение рекламы дискредитации предпринимателя или его товаров и цен, также относят раскрытие коммерческой тайны посредством разглашения конфиденциальной информации, которая в последние годы стала также признаваться объектом ИС наравне с патентами, товарными знаками, промышленными образцами и авторскими правами.

Коммерческая тайна -- это преднамеренно скрываемые экономические сведения о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой научно-технической и финансовой деятельности фирмы. “Информация составляет служебную или коммерческую тайну, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам, отсутствия доступа к ней третьих лиц и принятия мер по охране конфиденциальности” . Формы ее проявления -- документы, схемы, изделия, которые подлежат защите от похищения и раскрытия.

По своей природе коммерческие секреты подразделяются на технологические, производственные, организационные, интеллектуальные, маркетинговые, рекламные и т.п. Добиваться они могут как законным путем, так и посредством подкупа, шантажа, промышленного шпионажа. INTERNET открывает для это дополнительные возможности.

Конфиденциальную информацию подразделяют на деловую и техническую.

Информация перестает быть конфиденциальной, как только становится общеизвестной, т.е. сообщается публично и без ограничений. Однако не признается виновным лицо, получившее информацию на основе общедоступных данных, например путем анализа различных составляющих.

Для создания системы информационной безопасности принимаются меры, включающие кадровую программу, ограничение доступа к конфиденциальным данным; установление порядка работы с носителями информации (документами, дискетами) , множительной техникой и правильное ведение переговоров.

Предотвращение утечки конфиденциальных сведений предполагает: определение перечня секретов фирмы и мест их накопления, потенциал уязвимых каналов, средств по их перекрытию, затрат на охранные системы, наиболее приемлемого варианта защиты, списка ответственных за каждый участок лиц, графика проверки состояния дел на участках.

Реализация системы информационной безопасности включает: беседы с персоналом при приеме на работу и увольнении; организационные работы с конфиденциальными документами (установление порядка делопроизводства, контроль над прохождением, рассекречивание и уничтожение, охрана секретов других фирм-партнеров) ; контроль над помещениями, вычислительной и копировальной техникой; защиту коммерческой тайны в процессе заключения контрактов путем выделения круга полномочных лиц и разработки типовых соглашений с заказчиками, поставщиками и другими. лицами.

Развитие INTERNET, расширяя коммуникационные возможности, порождает и новые проблемы защиты информации в частности.

О применении в Казахстане норм Бернской конвенции

Республика Казахстан присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (далее—“Конвенция” ) 10 ноября 1998 года. Следует сразу же отметить, что нормы международных конвенций об авторском праве применяются к правоотношениям использовании произведений иностранных авторов в Казахстане, а казахстанских авторов — за рубежом (принцип признания прав авторов на территории других государств) .

Анализ положений Конвенции, других международных соглашений национального законодательства Казахстана, позволяет сделать вывод о том, Конвенция распространяется как на “новые” произведения (созданные после присоединения казахстана к Конвенции -- гражданами одной из стран Бернского Союза, либо на территории одной из стран Союза) , так и на часть “старых” произведений (созданных до присоединения Казахстана к Конвенции) .

Обратимся к тексту Конвенции.

Статья 18 Конвенции определяет принцип “охраняемости” произведений (принцип “обратной силы” — п. 1) , принцип “неохраняемости” произведений (п. 2) , условия их применения (п. 3) , а также специальные случаи (п. 4) : “(1) Настоящая Конвенция применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общим достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны.

(2) Однако, если вследствие истечения ранее предоставленного произведения срока охраны оно стало уже общим достоянием в стране, в которой требуется охрана, это произведение не будет вновь поставлено под охрану в этой стране.

(3) Указанный принцип применяемости в соответствии с положениями специальных конвенций, которые заключены или будут заключены с этой целью между странами Союза. При отсутствии таких положений соответствующие страны определят каждая свое условия применения этого принципа.

(4) Предшествующие положения применяются также в случае новь присоединений к Союзу и в случаях, когда охрана расширяется в порядке применения статьи 7 или вследствие отказа от оговорок” .

Охраняемыми произведениями в соответствии с пунктом 1 признается, которые к моменту вступления конвенции в силу конкретного государства (для Казахстана - с 10 ноября 1998 года года) не стали еще общим достоянием в стране происхождения (за пределами Казахстана) вследствие истечения срока охраны. То есть, в соответствии с данным принципом, если к указанной дате, например в Германии не истекали сроки охраны прав немецкого автора, то его права должны признаваться на территории Казахстана.

Однако указанный принцип, исходя из пункта 3, применяется либо в соответствии с положениями специальных конвенций, либо при отсутствии таких положений. -- в соответствии с условиями, установленными каждой страной самостоятельно (“Соответствующие страны определяют каждая для себя условия применения такого принципа” ) .

Особое внимание надо обратить на то, что при решении вопроса об охраняемости произведений зарубежных авторов на территории Казахстана, необходимо учитывать, что РК участвует в ряде двусторонних соглашений об авторском праве с Венгрией, Австрией, Польшей, Швецией, а также с Чехией и Словакией -- как правопреемниками Чехословакии. Пункт 4 ст. 18 Конвенции (“специальные случаи” ) подтверждает применение вышеприведенного принципа для РК, как присоединившейся к Конвенции.

Принцип “неохраняемости” произведений на территории РК применяться не может. На территории РК произведения иностранных авторов (граждан государств-членов Всемирной конвенции) впервые получили охрану, начиная с 27 мая 1973г. На эту дату в РК срок действия авторского права составлял 15 лет после смерти автора. С 3 августа 1992 г. (даты введения в действие на территории РК Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик) был установлен срок действия авторского права -- 50 лет после смерти автора.

Поскольку 25-летний срок охраны авторского права на произведение не мог истечь в период, начиная с 1 марта 1974 года (от даты возможной смерти автора) до 3 августа 1992 года, то и говорить о применении и в РК и принципа “неохраняемости” произведений в соответствии с пунктом 2 ст. 18 Конвенции нет правовых оснований.

ТЕМА № 15:»НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО»

Цель занятия:

Дидактическая - ознакомление и разъяснение понятий о наследовании, об основаниях наследования, составе наследства. Изучение норм, регулирующих наследование по завещанию и наследование по закону.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

        Институт наследования занимает особое, чрезвычайно важное место среди других иных гражданско-правовых институтов. Право наследование гарантируется Конституцией РК.

Под наследованием понимается переход имущества умершего гражданина, который именуется наследодателем, к другому лицу или нескольким лицам – наследникам.

В состав наследства входит все принадлежащие наследодателю имущество, а также права и обязанности, существование которых не прекращается с его смертью. Наследование возможно только в отношении тех прав и обязанностей, которые непосредственно принадлежали наследодателю.

Наследственная масса может включать в себя движимое и недвижимое имущество, такое как, жилой дом, квартиру, автотранспорт, деньги, ценные бумаги, имущественные требования и обязательства, основанные на договорах или вытекающие из иных оснований.

При этом следует учитывать, что наследство переходит как единое целое, не только какое – либо имущество либо право на имущество, но и обязательства.  К примеру, если к наследникам переходит жилая квартира, то и переходят обязательства по уплате долгов за коммунальные услуги. Таким образом, нельзя принять часть наследства, а от другой части отказаться. Соответственно, к наследнику переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, которые не могут переходить по наследству (право на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью, право на пенсионные выплаты, права и обязанности, вытекающие из алиментных обязательств).

Временем открытия наследства является день смерти наследодателя или день вступления в силу судебного решения об объявлении гражданина умершим, если в решении суда не указан иной день.

         Смерть наследодателя подтверждаются свидетельством органов РАГС или иным документом о его гибели на фронтах Великой отечественной войны, выданным командованием воинской части, администрацией госпиталя и другими органами Министерства обороны СССР, РК и стран СНГ, а также решением суда об объявлении гражданина умершим. В подтверждение факта смерти не принимаются врачебные справки и свидетельства о смерти, выданные медицинскими учреждениями, а также документы воинских частей и формировании о гибели (отсутствии без вести), кроме гибели на фронтах великой Отечественной войны.

         Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, а если оно неизвестно – место нахождения имущества или основной его части. Место открытия наследства подтверждается справкой, выданной компетентными органами о месте жительства наследодателя, а если место жительства неизвестно – документами, выдаваемыми теми же органами, о месте нахождения наследственного имущества или его основной части (п.199 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в РК). К числу органов, уполномоченных на выдачу информации, следует относить: адресные бюро Департаментов внутренних дел, органы по регистрации прав на недвижимое имущество (Департаменты, управления юстиции), местные органы управления (Акимы районов), органы дорожной полиции (в отношении транспортных средств) и другие компетентные органы.

Необходимо учитывать, что при установлении места жительства следует исходить из цели определения постоянного, а не временного места жительства. В тех случаях, когда место открытия наследства не может быть подтверждено справками компетентных органов, оно устанавливается судом, при этом заявление рассматривается в порядке особого производства по правилам, предусмотренным Гражданским процессуальным кодексом РК.

        Наследование осуществляется по завещанию и по закону. Наследование по закону имеет место, когда отсутствует завещание или оно определяет судьбу не всего наследства, а также в иных случаях, установленных законодательством. К числу существенных особенностей наследования по закону, следует отнести то, что наследники по закону призываются к наследованию строго в порядке очередности, оговоренной законом ст. 1060 ГК РК.

Завещанием признается волеизъявление дееспособного гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти.    Гражданин может завещать все свое имущество или часть одному либо нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам и государству. Однако, несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, а также его нетрудоспособные супруг и родители имеют право на обязательную долю, т.е. независимо от содержания завещания, могут наследовать не менее ½ доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Завещание должно быть совершено в письменной форме, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено с указанием места и времени его совершения. Завещание должно быть написано завещателем либо записано нотариусом со слов завещателя в присутствии свидетеля. Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса и свидетеля до подписания завещания. Если завещание оглашается свидетелем для завещателя, в тех случаях, когда он лично не может прочитать завещание, об этом должна быть сделана соответствующая запись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

      В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия могут осуществлять должностные лица местных исполнительных органов,    должностные лица, осуществляющие консульские функции.

Свидетельство о праве на наследство выдается нотариусом по истечении 6 месяцев со дня открытия наследства, в связи с чем для принятия наследства наследникам необходимо до истечения 6 месяцев со дня смерти наследодателя подать заявление нотариусу по месту открытия наследства, т.е. по последнему месту жительства наследодателя, а если оно неизвестно – по месту нахождения его имущества или основной его части.