ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

(принятия) членов в ассоциации (союз) и выхода из нее, о составе и компе- тенции органов управления и порядке принятия ими решений, об имущест- венных правах и обязанностях членов и о порядке распределения имущества после ликвидации ассоциации (союза).

Ассоциация (союз) не может заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Количество учредителей ассоциации (союза) не может быть менее пяти. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права

юридического лица, т. е. ассоциация (союз) не вмешивается в хозяйственную деятельность своих участников.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза). Размер и порядок такой ответственности устанавливаются учредительными документами ассоциации (союза).

Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услуга-

ми.

Принятие в ассоциацию (союз) нового члена может быть осуществлено только с согласия всех членов объединения. При этом в учредительных документах ассоциации (союза) может быть предусмотрено в качестве условия приема возложение на нового члена субсидиарной ответственности по долгам объединения, возникшим до его приема.

Членство в ассоциации (союзе) не отчуждаемо, т. е. при выходе или исключении членов они не могут претендовать на имущество ассоциации (союза).

Выход из ассоциации (союза) допускается только по окончании финансового года. Причем вышедший член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения устанавливаются учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

Потребительский кооператив

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных

131

потребностей участников, осуществляемого путем объединения его членами имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 116.2 ГК РФ).

Членами потребительского кооператива могут быть как физические, так и юридические (для определенных видов кооперативов) лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие. Член потребительского кооператива не обязан принимать личное трудовое участие в его деятельности.

Законом может допускаться ограниченное участие ЮЛ в жилищных, жи- лищно-строительных сельскохозяйственных потребительских кооперативах и обществах взаимного страхования.

Отдельными нормативными актами предусматриваются дополнительные условия для членов в потребительском кооперативе. В садоводческий кооператив принимаются только граждане, имеющие земельный участок в границе территории кооператива. В сельскохозяйственный кооператив принимаются граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, при условии их обязательного участия в хозяйственной деятельности кооператива.

Потребительский кооператив создается минимум пятью гражданами или тремя юридическими лицами.

Потребительский кооператив должен иметь паевой фонд, являющийся минимальной гарантией удовлетворения требований его кредиторов. Паевой фонд создается за счет взносов членов кооператива и к моменту государственной регистрации кооператива должен быть оплачен полностью.

Согласно п. 4 ст. 218 ГК РФ члены жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, полностью внесшие свой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на это имущество.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов.

В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Потребительский кооператив может заниматься предпринимательской деятельностью в соответствии с законом, чистая прибыль от нее распределяется между членами кооператива в виде корпоративных выплат, размер которых не должен превышать 20 % всех доходов кооператива. Т. е. потребительский кооператив — единственная некоммерческая организация, которая создается для удовлетворения не только социальных, но и материальных потребностей его участников. Таким образом, потребительский кооператив, хотя и отнесен законодательством к некоммерческим организациям, занимает про-

132

межуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями.

Учредительным документом потребительского кооператива является устав, принимаемый общим собранием его членов.

Устав потребительского кооператива должен содержать сведения: о наименовании и месте нахождения кооператив;, предмете и целях его дея- тельности; об условиях о размере паевых взносов членов кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими ре- шений, в том числе о вопросах, решение по которым принимаются едино- гласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков; о реорганизации и ликвидации кооператива.

Наименование потребительского кооператива должно содержать ука- зание на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив».

Имущество, переданное потребительскому кооперативу его членами, становится собственностью кооператива. На имущество потребительского кооператива его члены имеют обязательственные права (при выходе членов из кооператива, отчуждении ими своего пая, наследовании пая или ликвидации кооператива и т. д.) в соответствии с законом и уставом.

Всоответствии со ст. 1177 ГК РФ пай члена потребительского кооператива входит в состав наследства. Наследник члена жилищного, дачного или иного потребительского кооператива имеет право быть принятым членом соответствующего кооператива. Такому наследнику не может быть отказано в приеме в члены кооператива (п. 1 ст. 1177 ГК РФ).

ВФедеральном законе от 19.06.1992 г. № 3085-1 «О потребительской кооперации» наследники умершего члена потребительского общества могут быть приняты

впотребительское общество, если иное не предусмотрено его уставом. В противном случае наследник получает паевой взнос и кооперативные выплаты.

Уставом потребительского кооператива может быть предусмотрено, что часть его имущества составляет неделимый фонд кооператива, который не включается в пай члена кооператива при его выходе из кооператива.

Пай члена кооператива наследуется за минусом того имущества, которое включено в неделимый фонд кооператива.

Паевые и дополнительные взносы членов потребительского кооператива на его содержание и ведение уставной деятельности, а также отчисления кооператива на формирование резерва на проведение ремонта общего имущества не облагаются налогом на прибыль. ЮЛ — члены потребительского кооператива при такой передаче средств не платят НДС. Последнее дает возможность экономить на налогах при включении потребительского кооператива в группу взаимосвязанных ЮЛ.

Потребительский кооператив может применять ЕНВД или УСН (при этом на него распространяются ограничения по составу пайщиков, заклю-

133

чающиеся в том, что доля ЮЛ в его паевом фонде не должна быть более 25 %) (ст. 346.26 НК РФ).

Потребительский кооператив по решению своих членов может быть преобразован в общественную организацию, ассоциацию (союз) или фонд.

Потребительский кооператив по решению суда может быть признан банкротом, если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (п. 1 ст. 65 ГК РФ).

Кредитный потребительский кооператив

Кредитный потребительский кооператив (далее — кредитный кооператив) — добровольное объединение физических и(или) юридических лиц на основе членства и по территориальному, профессиональному и(или) иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей членов кредитного кооператива (пайщиков) (п. 3 ст. 1 ФЗ от 18.07.2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»).

Основная деятельность кредитного кооператива состоит в организации финансовой взаимопомощи членов кредитного кооператива путем объединения паев и привлечения денежных средств членов кредитного кооператива и иных денежных средств и предоставления пайщикам за счет этих средств займов в соответствии с ФЗ о кредитной кооперации и уставом кредитного кооператива.

Кредитный кооператив привлекает денежные средства, заключая с пайщиками — физическими лицами договоры передачи личных сбережений, а с юридическими лицами — договоры займа. Привлеченные личные сбережения не переходят в собственность кооператива, и на них не может быть обращено взыскание.

Кредитный кооператив — некоммерческая организациея. Он привлекает и размещает денежные средства только среди своих пайщиков.

Несмотря на словосочетание «кредитный потребительский кооператив» он не является кредитной организацией. Федеральный закон от 18.07.2009 г. № 190– ФЗ устанавливает следующие ограничения деятельности кредитного кооператива. Кредитный кооператив не вправе: выдавать займы гражданам, не являющимся членами кредитного кооператива; выдавать займы юридическим лицам; выступать поручителем по обязательствам своих членов и третьих лиц; вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц; эмитировать собственные ценные бумаги, покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых рынках за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг.

Кредитный кооператив не может привлекать деньги во вклады, осуществлять торговую и производственную деятельность.

134

Доходы кредитного кооператива, полученные по итогам финансового года, могут распределяться между членами кредитного кооператива (пайщиками) путем начисления на паевые взносы. По решению общего собрания членов кредитного кооператива начисления на паевые взносы могут быть выплачены членам кредитного кооператива или присоединены к паенакоплениям (паям) членов кредитного кооператива.

Пайщиками кредитного кооператива могут быть физические лица, достигшие 16 лет, и(или) юридические лица. Кредитный кооператив может быть создан не менее чем 15 физическими лицами, пятью юридическими лицами или одновременно не менее чем семью физическими и юридическими лицами.

В целях удовлетворения своих финансовых потребностей и обеспечения своей финансовой устойчивости кредитные кооперативы могут создавать кредитные кооперативы второго уровня, членами которого являются исключительно кредитные кооперативы. Законом о кредитной кооперации (ст. 6) кредитному кооперативу запрещено быть членом (пайщиком) другого кредитного кооператива, кроме кооператива второго уровня.

Кредитные кооперативы второго уровня формируют предусмотренные уста-

вом фонды, привлекают денежные средства своих членов и иные денежные средства в порядке, предусмотренном законом и уставом, предоставляют займы своим членам и осуществляют иную деятельность, предусмотренную законом и уставом.

Кредитные кооперативы второго уровня создаются не менее чем пятью кредитными кооперативами на основе членства по территориальному (региональному, межрегиональному, федеральному) или иному принципу.

Минимальный размер паевого фонда кредитного кооператива второго уровня должен составлять: 10 млн. руб. по истечении одного месяца с момента его созда-

ния; 50 млн. руб. по истечении одного года с момента его создания.

Кредитные кооперативы объединяются в саморегулируемые организа- ции (СРО) кредитных кооперативов в целях регулирования и контроля дея-

тельности кредитных кооперативов, являющихся их членами, а также в целях представления и защиты их интересов.

Кредитные кооперативы, за исключением кредитных кооперативов второго уровня, должны вступить в саморегулируемую организацию в течение трех месяцев со дня их создания.

Саморегулируемые организации создают компенсационный фонд за счет взносов кредитных кооперативов — их членов. Средства компенсационного фонда используются исключительно для финансового обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации по их обязательствам перед пайщиками за счет осуществления саморегулируемой организацией компенсационных выплат при недостаточности собственного имущества кредитного кооператива — члена саморегулируемой организации для выполнения его обязательств перед пайщиками.

135

Государственное регулирование отношений в сфере кредитной кооперации осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, определяемым Правительством РФ.

Одна из функций этого органа — контроль за деятельностью кредитных кооперативов, число членов которых превышает 5 тысяч физических и(или) юридических лиц, а также за деятельностью кредитных кооперативов второго уровня.

Признаки банкротства кредитного кооператива (общие для всех кредитных организаций): неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены в течение 14 дней после наступления даты их исполнения и(или) стоимость имущества (активов) кредитной организации недостаточна для исполнения ее обязательств перед кредиторами и(или) обязанности по уплате обязательных платежей.

Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитного кооператива банкротом возникает у контрольного органа (указанного выше уполномоченного федерального органа исполнительной власти) с даты обнаружения им признаков банкротства кредитного кооператива или со дня получения этим органом ходатайства СРО кредитных кооперативов, членом которой является кредитный кооператив, о необходимости подачи заявления о возбуждении дела о его банкротстве.

Особенности и процедуры банкротства кредитных кооперативов изложены в ст. 189 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127ФЗ.

В соответствии с Федеральным законом от 27.07.2010 г. № 207-ФЗ с 2011 г. доходы членов кредитного кооператива облагаются НДФЛ с суммы, равной плате, полученной за пользование деньгами, минус сумма процентов, рассчитанных исходя из ставки рефинансирования, увеличенной на 5 процентных пунктов.

136

2. УЧРЕЖДЕНИЕ, РЕГИСТРАЦИЯ И ПОСТАНОВКА НА УЧЕТ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

2.1. Участники коммерческих юридических лиц

Участник — обобщенное понятие собственника ЮЛ: учредителя ЮЛ, товарища в хозяйственных товариществах, вкладчика в товариществах на вере, акционера в акционерных обществах, пайщика в производственных кооперативах и др.

Участник ЮЛ имеет долю (акции, пай) в уставном (складочном, паевом) капитале и соответственно обязательственные права по отношению к ЮЛ.

На рис. 2.1 приведен состав участников ЮЛ, в табл. 2.1 дана характеристика участников коммерческих организаций (кроме ГУП и МУП).

Закон не устанавливает ограничений на государственную принадлежность участников ЮЛ. Таковыми могут быть как российские, так и иностранные граждане и ЮЛ.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ (ООО, АО) и быть вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено федеральным законом.

По решению Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительное право могут быть внесены в УК ОАО в качестве оплаты акций ОАО. При этом доля обыкновенных акций, принадлежащих РФ, субъектам РФ и муниципальным образованиям, в общем количестве акций соответствующего ОАО не может составлять менее 25 % плюс одна акция, если иное не установлено Президентом РФ в отношении стратегических АО (ФЗ от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ГУП и МУП), а также учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан (государственных служащих и др.) в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением ОАО (ФЗ от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ).

Федеральное законодательство предусматривает определенные ограничения на участие отдельных категорий граждан в предпринимательской деятельности: членов Правительства РФ, судей, военнослужащих, сотрудников МВД РФ, граждан, проходящих альтернативную службу, государственных и муниципальных служащих, депутатов представительных органов государственной власти и некоторых других лиц.

Иностранные граждане, лица без гражданства, российские граждане, постоянно или временно проживающие на территории РФ, могут быть участни-

137

ками хозяйственных товариществ и обществ, а также производственных кооперативов.

Участники коммерческих организаций

Резиденты

Дееспособные граждане РФ за исключением граждан РФ, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства

Дееспособные иностранные граждане РФ и лица без гражданства, постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ

Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ

Филиалы, представительства и иные подразделения ЮЛ – ре-

зиденты, находящиеся за пределами территории РФ

Государство в лице РФ или субъектов РФ

Муниципальные образования

Нерезиденты

Дееспособные физические лица, не являющиеся резидентами РФ

ЮЛ, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ

Иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены

Филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, находящиеся на территории РФ

Иностранные государства

Межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в РФ

Рис. 2.1. Состав участников коммерческих организаций

Законодательством не лимитировано количество хозяйственных обществ, участниками которых граждане и ЮЛ могут являться.

Участники ЮЛ при его учреждении приобретают права и обязанности с момента государственной регистрации ЮЛ.

При отчуждении доли или части доли в УК ЮЛ ее приобретателем становится с момента нотариального удостоверения сделки или с момента внесе-

138

ния изменений в ЕГРЮЛ, если нотариальное удостоверение сделки не требуется по закону.

В табл. 2.1 приведена краткая характеристика участников коммерческих организаций.

							Таблица 2.1
	Характеристика участников коммерческих организаций
ОПФ	Участники	Количество		Преобразование		Статус участников
ЮЛ		участников		ОПФ ЮЛ из-за
				изменения количе-
		мин.	макс.
				ства участников
ПТ	Полные	2	–	Если остается		Физические ли-
	товарищи			один полный това-		ца —	ИП;
				рищ, преобразовы-		ЮЛ —	коммерче-
				вается в ООО, АО		ские организации
ТнаВ	Полные	Один	–	Если остается		Вкладчики — лю-
	товарищи,	полный		один вкладчик, он		бые физические и
	вкладчики	товарищ		автоматически		юридические лица
	(комман-	и один		становится пол-
	дитисты)	вкладчик		ным товарищем и
				преобразует ТнаВ
				в ООО, АО
ООО	Участники	1	50	Если участников		Физические и юри-
и				больше 50 —	пре-	дические лица
ОДО				образование в
				ОАО или ПК
ЗАО	Акционе-	1	50*	Если участников		То же
	ры			больше 50 —	пре-
				образование в
				ОАО
ОАО	Акционе-	1	–	–		— // —
	ры
ПК	Члены	5	–	Если членов ПК		Физические лица
	коопера-			менее 5 — преоб-		могут быть члена-
	тива			разование в ПТ		ми ПК с 16 лет,
				или ООО, АО		ЮЛ —	если их
						участие возможно
						согласно уставу
						ПК

139

* ЗАО (бывшее АОЗТ), созданные до 01.01.1996 г. (до вступления в силу ФЗ об АО), могут преобразовываться в ОАО, даже если число акционеров в них больше

50

Изменение состава участников ЮЛ

Изменения в составе участников ЮЛ — это увеличение, уменьшение или смена участников ЮЛ.

Изменения в составе участников происходят в следующих случаях: выход участника из ЮЛ; вступление участника в ЮЛ;

продажа участником своей доли (акций) в УК ЮЛ; дарение доли участника ЮЛ другому лицу;

смерть участника ЮЛ и наследование его доли наследниками; банкротство или ликвидация участника-ЮЛ; реорганизация участника-ЮЛ с переходом его прав и обязанностей к дру-

гому ЮЛ.

Для каждой ОПФ ЮЛ существуют свои правовые особенности изменения состава участников, поэтому далее рассмотрим данные изменения конкретно для каждой ОПФ коммерческих ЮЛ.

2.2. Фирменное наименование юридического лица

Юридическое лицо должно иметь одно полное и вправе иметь одно со- кращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также по одному полному и (или) по одному сокращенному фирменному наименованию на любых языках народов РФ и(или) на иностран- ных языках.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов РФ и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в ЕГРЮЛ.

Общие рекомендации по фирменному наименованию ЮЛ: оно должно быть простым, благозвучным, неэкстравагантным, легко запоминаться, по возможности отражать основной вид деятельности, не превышать 128 знаков.

ЮЛ должно иметь обязательно только полное фирменное наименование на русском языке. Сокращенное фирменное наименование ЮЛ может не иметь. Отказать в регистрации ЮЛ из-за отсутствия сокращенного фирменного наименования не могут. По решению учредителей ЮЛ может дополнительно иметь фирменное наименование на языке народов России и(или) на иностранном языке.

Наименование ЮЛ на русском языке и языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транс-

140