2) Судебная практика

Судебная практика – 1) деятельность судов по применению законов при раз-

решении конкретных дел; 2) определённая тенденция разрешения судами от-

дельных категорий дел с учётом вступивших в законную силу решений судов,

прежде всего судов высшей инстанции. Судебная практика способствует уста-

новлению единообразия в применении правовых норм судами.

В некоторых ситуациях судебная практика может стать источником права – обобщенная в

специальных сборниках, она, фактически, выполняет роль вспомогательного источника права, в о с -

п о л н я я п р о бе л ы , су щ е с т ву ю щ и е в з а ко н од ат е л ь с т в е . Когда судья, при рассмотрении де-

ла, сталкивался с отсутствием правовых норм, регулирующих данные правоотношения, он мог, исхо-

дя из своих представлений о справедливости, решить дело. И в дальнейшем, когда он сталкивался с

подобными же делами – он уже следовал выработанному им правилу. Но его решение НЕ я вл я л о с ь

о бя з ат е л ь н ы м д л я д ру г и х суд о в . Поэтому судебного прецедента в римском праве не сущест-

вовало.

С судебной практикой были связаны жрецы–понтифики (ед.-ч. pontifex [понтùфэкс], мн.-ч.

pontificis [понтифùцис], выступавшие хранителями и толкователями норм обычного права (правовых

обычаев), а также вершивших суд на основе этих обычаев. Коллегия жрецов–понтификов состояла

первоначально из четырёх членов (впоследствии число их увеличилось до восьми, а затем – до пят-

надцати человек). Главой коллегии являлся “главный понтифик” (лат. pontifex maximus [понтùфэкс

максимус]), являвшийся верховным жрецом (в 753-712 годах до н.э. эту должность занимали рэксы

[правители римской общины]). В древнейшие времена жрецов назначал рэкс, а в период республики

одних жрецов назначал верховный жрец – главный понтифик, а других избирали сами коллегии. Вер-

ховный жрец избирался из числа понтификов в трибутных комициях (народных собраниях по терри-

ториальным трибам). Это были члены высшей жреческой знати. Понтифики, кроме главной обязан-

ности – совершения богослужения, следили за точным исполнением религиозных обрядов, решали

вопросы в области культа, охраняли его чистоту и занимались ведением календаря и летосчисления.

349

Понтифики были знатоками права. В этой коллегии сосредоточивалось знание и хранение са-

крального права (jus pontificium [юс понтифùциум]). В этой коллегии вырабатывались правила и приё-

мы толкования норм права, велись даже записи судебных случаев, судебных обычаев, записи, нося-

щие название “commentarii pontificium”; только у понтификов можно было получить и надлежащий

юридический совет. Таким образом, по всей справедливости, понтифики считаются первыми юри-

стами, положившими __________начало развитию римского гражданского права.

В содержание римской юриспруденции1 данного периода входили три основные функции: зна-

ние и хранение обычаев, правил разрешения споров и т.п., их толкование; деятельность в качестве

третейского судьи. С появлением различного рода письменных документов к этим функциям, естест-

венно, добавилась и функция составления и записи документов. Все перечисленные функции испол-

няли понтифики. Те, кто обращался к ним за помощью, обязаны были дать им определенное возна-

граждение. Например, в случае третейского суда существовал следующий порядок: обе стороны на-

кануне разбирательства спора составляли в строго определенном месте какие-нибудь ценные вещи в

качестве платы третейскому судье. Сторона, в пользу которой разрешался спор, внесенное вознаграж-

дение забирала обратно. Место, где стороны оставляли плату, называлось у римлян pons sublicius

(досл. “мост на сваях”). Не отсюда ли и происходило традиция наименования религиозных служите-

лей и знатоков права – понтификами? Понтифики – знатоки божественного и человеческого права,

его толкователи, консультанты и простых людей, и самих жрецов, советники правителей и должност-

ных лиц в управлении.

Важным фактором, усиливавшим роль юриспруденции, был римский гражданский процесс. В

раннюю эпоху он назывался легисакционным процессом. Указанное название происходило от слово-

сочетания legis actio [лèгис àкцио], требовавшего составления по определенной форме искового заяв-

ление. Обращаясь в суд для защиты своего права, предусмотренного, к примеру, законами, римлянин

должен был представить строго формализованный исковой документ. Данные иски или исковые фор-

мулы специально составлялись юристами, которыми тогда являлись понтифики. Поэтому именно

понтифики и сосредоточили у себя записи исковых формул, а с ними и так называемый “судебный

календарь”, указывавший дни, в которые надлежало совершить те или иные юридические действия,

обращаться в суд, например. Наконец, по ранее сложившейся традиции понтифики концентрировали

в своих руках и записи толкований (commentarii pontificium), являвшиеся, неким видом юридической

литературы.

Стремясь обеспечить сохранение своей монополии на юридические знания, понтифики стара-

лись держать записи исковых формул и толкований втайне от населения Рима. В условиях, когда обя-

занность составлять формулы исков лежала на сторонах в судебном процессе, такое положение было

для понтификов источником их большого влияния в обществе. До конца IV века до н.э. толкование

законов и норм цивильного права вообще являлось привилегией понтификов.

На рубеже IV–III веков до н.э. в Древнем Риме произошло событие, которое подорвало моно-

полию коллегии понтификов на исключительное право толкования правовых норм. В 304 (302) году

до н.э. секретарь понтифика Аппия Клавдия – Гней Флавий (Gneius Flavius) похитил у него из сек-

ретных архивов и предал гласности календарный список дней, установленных для обращения в суд с

различными исками, а также формулы исков с записями толкований обычаев и законов . Этот сборник

получил название сборника Флавия (лат. “jus Flavianum”).

B научной литературе, посвященной римскому праву, описанное событие обыкновенно трак-

туется как шаг к возникновению светской юриспруденции. Опубликование наиболее практической

части из понтификальных записей имело большое значение: оно, с одной стороны, уничтожило юри-

дическую монополию жрецов, а с другой стороны, дало толчок светскому изучению права и повело к

появлению светской юриспруденции.

Указанное событие, прежде всего, отражало общий процесс возрастания роли юриспруденции

в жизни древнеримского общества. Развитие общественных отношений и, в частности, рост торговли

сопровождались увеличением количества юридических сделок. В юридической помощи нуждалось

всё большее и большее число лиц. В этих условиях замкнутая и узкая коллегия юристов из жрецов–

понтификов не способна была обеспечить надлежащее юридическое обслуживание гражданского

оборота. Об этом в первую очередь и свидетельствует факт обнаружения исковых формул и толкова-

ний. Добавим к этому, что с середины III века до н.э. в Риме распространилась практика публичных

юридических консультаций, т.е., по сути дела, преподавание права. При том повышенном значении,

которое юриспруденция стала играть в жизни римского общества, она не могла оставаться замкнутой

1 Юриспруденция _______(лат. jūris prūdentia “правоведение”, от лат. jūs, род. п. jūris “право” и лат. prūdentia “пред-

видение”, “знание”) – это комплексная наука, изучающая сущностные свойства государства и права; совокуп-

ность правовых знаний; практическая деятельность юристов и система их подготовки.

350

и должна была со всей необходимостью вырваться из рук понтификов и переместиться в более широ-

кую юридическую корпорацию. И действительно, с III века до н.э. в Риме наблюдается достаточно

резкое возрастание численности юристов. Однако факты свидетельствуют, что юристами в Риме и

после обнародования исковых формул становились, как правило, члены высших классов. Притоку в

корпорацию юристов представителей низших слоёв в значительной мере препятствовало то обстоя-

тельство, что за исполнение юридических функций не полагалось никакого вознаграждения. Следова-

тельно, римская юриспруденция и после ликвидации монополии понтификов на юридические знания

продолжала быть аристократической по своей социальной базе, она лишь потеряла свой прежний

замкнутый характер. Но юридические знания стали более доступными для населения Рима. В 300 го-

ду до н.э. плебеи получили право занимать должности жрецов.