Источники предпринимательского права.

Классификация проводится по юридической силе:

К

МД

ФКЗ

ФЗ

УП

ППР

Акты министерств и ведомств.

То же у субъектов РФ

Акты МО

Обычаи делового оборота.

Локальные правовые акты – принимаются субъектами ПД.

Перечень данных документов нигде нормативно не закреплён.

Наиболее распространены правила, положения, инструкции, стандарты и др.

В зависимости от содержания данных актов они утверждаются соответствующим уполномоченным субъектом. Это может быть глава единоличного исполнительного органа, начальник отдела и т.д.

Судебные акты источником не являются. В силу своей компетенции арбитражный суд выявляет пробелы в действующем законодательстве, предлагает варианты разрешения, совершенствует действующее законодательство, вырабатывает единообразную практику применения действующего законодательства.

Основные законы для изучения ПП:

ГК

Законы об АО, ООО, о ПК, о некоммерческих организациях и т.д.

Закон о банкротстве

О защите конкуренции

О лицензировании

О государственной регистрации ЮЛ и ИП…..

Много подзаконных актов Центробанка – инструкции, разъяснения

Субъекты пп

Понятие субъектов ПП появилось в законе 1990г.

Субъект ПД– лицо, которому в соответствии с действующим законодательством предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью.

Понятии субъект ПД следует отличать от понятия субъект ПП. Субъект ПП– все лица, выступающие носителями предусмотренных в законодательстве прав и обязанностей в сфере осуществления предпринимательской деятельности.

Категория субъект ПП представляется более широкой по сравнению с термином субъект ПД. В частности, к субъектам ПП необходимо относить ИП, коммерческие организации, некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, публичные образования (государство, субъекты федерации), государственные органы, осуществляющие функции руководства и регулирование предпринимательской деятельности. По мнению ряда авторов, к ним также следует относить не правосубъектные образования: крестьянские фермерские хозяйства, холдинги.

Что касается перечня субъектов ПД – он почти совпадает, но надо исключить публичные образования и государственные органы. По мнению Филиппа, основными субъектами ПД являются коммерческие организации, их перечень исчерпывающий. Помимо коммерческих субъектами ПД выступают некоммерческие организации, ИП, публично-правовые образования и иные. Субъектами предпринимательских отношений также являются различные ГО. Этот вопрос достаточно спорен, причиной тому служит уравнивание в ГК публичных образований и юридических лиц (п.2 ст.124 ГК).

Классификация субъектов предпринимательской деятельности.

(1) по форме собственности

• Публичные – унитарные предприятия и учреждения

• Частные – ООО…

(2) по сфере деятельности, специализации

• Субъекты банковской

• Строительной

• Биржевой

• Страховой и тд

(3) по происхождению капитала

• Национальные

• Иностранные

• Совместные

(4) по цели деятельности

• Коммерческие

• Некоммерческие

(5) характер прав участников юридического лица на его имущество

• Организации, на имущество которых имеют право собственности или иное вещное право – учреждения и унитарные предприятия.

• Организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права – хозяйственные товарищества и общества, кооперативы.

• Организации, в отноении которых их участники не имеют имущественных прав – общественные, религиозные организации и объединения, а также ассоциаии и союзы юридических лиц.

Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью, коммерческие – по общему правилу, общей правоспособностью, бывает исключительная (в силу закона – для определённых видов ЮЛ) и ограниченной (в силу того, что субъект в своих учредительных документах самостоятельно себя ограничил, указав виды деятельности, которыми он будет заниматься. Если он будет осуществлять иные действия, заинтересованное лицо может признать соответствующие сделки недействительными).

ИП

Это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, занимающиеся в установленном законодательством порядке предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Им посвящены ст.18 – 23 ГК.

Граждане вправе заниматься ПД с момента регистрации в качестве ИП в соответствии с ФЗ о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

П.3 ст.23 ГК: к предпринимательской деятельности граждан без образования юридического лица применяются правили ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. В свою очередь коммерческие организации, за исключением ГУП и МУП и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести обязанности при осуществлении любых видов деятельности, не запрещённых законом (п.1 ст.49 ГК). Отсюда следует вывод, что ИП наделены общей правоспособностью.

Вместе с тем не стоит забывать, что гражданским законодательством может быть предусмотрено ограничение правоспособности. В соответствии с п.2 ст.1 ГК гражданские права могут быть ограничены лишь на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны. Более того, занятие некоторыми видами деятельности требует наличия у ИП лицензии.

Крестьянское или фермерское хозяйство

Это объединение граждан, связанных родством или свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную ли иную хозяйственную деятельность т.е. производство, переработка, хранение, транспортировка, реализация. Данная деятельность должна быть основана на личном участии.

С позиции ГК и Закона о крестьянском фермерском хозяйстве оно рассматривается в качестве не правосубъектного образования, оно не обладает правами юридического лица, хотя к предпринимательской деятельности хозяйства применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность коммерческих организаций.

КФХ считается созданным со дня его государственной регистрации. Именно с этого момента глава КФХ признаётся ИП.

Главой КФХ признаётся один из его членов по взаимному согласию самого КФХ. Выбор главы производится на стадии создания КФХ, о чём делается соответствующее указание в соглашении о создании последнего. Когда КФХ создано одним гражданином главой является он сам. Глава действует в интересах КФХ, т.е. добросовестно и разумно. Его полномочия сводятся к следующим действиям:

1) организация деятельности КФХ

2) представление интересов КФХ,

3) а также совершение сделок и осуществление иных действий от имени КФХ

4) глава может выдавать доверенности

5) глава осуществляет приём на работу и увольнение работников из КФХ

6) организует ведение учёта и отчётности КФХ и иные действия.

Иными словами, глава КФХ является органом указанного хозяйства. С другой стороны, он есть ИП. В этом качестве глава КФХ не ведёт собственную отдельную от других членов предпринимательскую деятельность, его деятельность подчинена общей цели КФХ. Поэтому все сделки, совершённые главой КФХ, считаются совершёнными в интересах самого КФХ.

Правоспособность коммерческих организаций

Коммерческойпризнаётся организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п.1 ст.49 ГК). Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Исходя из содержания названного понятия юридического лица, некоторые учёные делают вывод, что правоспособность всякого юридического лица, в том числе и коммерческой организации, является специальной по сравнению с общегражданской правоспособностью, которой наделяются граждане.

Другие авторы не соглашаются с этой позицией и в качестве аргумента ссылаются на абз.2 п.1 ст.49 ГК, согласно которому коммерческие организации за исключением ГУП и МУП и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести обязанности для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых законом. Т.е. правоспособность у них общая.

Согласно ст.51 ГК РФ любое ЮЛ подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц (№129-ФЗ). Данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ. Указанный реестр открыт для всеобщего ознакомления. При этом юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в реестр. Регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа – по месту нахождения иного органа или лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Срок для регистрации не может быть более 5 рабочих дней.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на сегодняшний день, осуществляющим регистрацию ЮЛ, является ФНС. Для регистрации коммерческой организации представляются следующие документы:

• Заявление о государственной регистрации по определённой форме

• Решение о создании юридического лица (протокол, договор, решение)

• Учредительные документы юридического лица

• Документ об оплате государственной пошлины.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

1) непредоставления определённых законом необходимых для государственной регистрации документов,

2) предоставления документов в ненадлежащий регистрирующий орган,

3) внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации, не допускается государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное ЮЛ либо государственная регистрация ЮЛ, которые возникают в результате его реорганизации.

Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

В соответствии с п.1 ст.49 ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется в законе, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения – лицензии. Порядок лицензирования устанавливается ФЗ от 8.08.2001 №128-ФЗ.

Лицензия предоставляется на банковскую, биржевую деятельность, торговлю алкогольными напитками. При этом соответствующим видом деятельности вправе заниматься только то лицо, которое получило лицензию. Лицензия по общему правилу выдаётся на срок не более 5 лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлён по заявлении лицензиата.

Учредительные документы коммерческой организации. Общее правило: ЮЛ действует на основании учредительного договора и устава либо только устава.

Законодательство предусматривает ряд требований к содержанию учредительных документов, их можно разделить на 2 вида:

1) общие требования, в соответствии с которыми в документах должно быть наименование, местонахождение, порядок проведения деятельности, в ГУП и МУП должен быть предмет и цели деятельности (они могут быть предусмотрены в учредительных документах даже в том случае, если это не является обязательным по закону).

2) специальные требования, они предусматриваются в специальных нормах ГК, посвящённых отдельным организационно-правовым формам ЮЛ.

Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций.

Коммерческие организации могут быть реорганизованы путём слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Документ при слиянии, присоединении и преобразовании, - передаточный акт, который говорит о том, что передаются все права и обязанности, которые были у организации. При разделении и выделении таким документом является разделительный баланс.

Ликвидация – по решению учредителей либо участников либо органа ЮЛ, уполномоченного на то его учредительными документами. Это возможно в случае истечения срока, на которое создано ЮЛ, в случае достижения целей, ради которых оно создавалось, а также в случае признания ЮЛ недействительной, если это нарушение носит неустранимый характер. Второе основание ликвидации – по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения, либо деятельности, запрещённой законом, либо иным неоднократным нарушением закона и иных НПА. С таким заявлением в суд вправе обратиться только уполномоченный орган. Есть ещё специальный порядок – признание организации банкротом, когда имущества организации недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

ООО

Регулируется ГК и Законом

Максимальное количество участников 50 – могут быть граждане и юридические лица, уставный капитал 10000,

Учредительные документы – устав если одно лицо, и учредительный договор и устав если 2 и более.

Уставный капитал делится на доли между участниками.

Общество не несёт ответственности по обязательствам участников и наоборот.

Может быть преобразовано в акционерное общество, ОДО и производственный кооператив.

ОДО

Отличается от ООО тем, что участники несут ответственность по обязательствам общества своим имуществом в кратном размере к их доле.

Может быть преобразовано в производственный кооператив и ООО

ОАО

Учредительный документ - только устав. Есть договор о создании АО, однако он необходим лишь при создании АО и служит целям достижения между учредителями касательно осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размера уставного капитала общества, категории и типа акций, подлежащих размещению между учредителями, размеру и порядку их оплаты, а также прав и обязанностей учредителей по созданию общества. Этот договор не является учредительным документом.

Уставный капитал не менее 100000, разделён на акции

Максимальное количество участников не определено, участники – граждане и юридические лица.

Акции могут быть распространены не ограниченному кругу лиц

Общество не несёт ответственности по обязательствам акционеров наоборот

Акции только именные

ЗАО

Уставный капитал не менее 10000

Максимальное количество акционеров не более 50

Учредительный документ только устав

Акции распределены между учредителями либо заранее определённым кругом лиц

В отношении ответственности то же

Акции являются исключительно именными

Только АО имеют право на эмиссию акций

Хозяйственные товарищества:

Полное товарищество

Учр.документ-учр.договор.

Участники – только ИП либо коммерческие организации

Складочный капитал – минимальный размер не определён

Деятельность от имени товарищества может осуществляться: каждым из товарищей в отдельности, всеми товарищами сообща, определёнными товарищами либо товарищем, уполномоченным на это

Высший орган управления – общее собрание товарищей, вопросы решаются всеми товарищами

Товарищи несут полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества всем принадлежащим им имуществом

Может быть преобразовано в общество, если остался один товарищ

Коммандитное товарищество

То же что о полном товариществе, исключение – помимо полных товарищей там участвуют участники-вкладчики – коммандитисты, которые вносят свой вклад и получают причитающуюся им часть прибыли, а непосредственного участия в деятельности не принимают. Они несут ответственность по обязательствам товарищества в пределах стоимости их вклада. Ими могут быть граждане и юридические лица.

Может быть преобразовано в полное товарищества, а ести 1 товарищ – в общество

Закона о хозяйственных товариществах не существует, их деятельность регулируется ГК.

Не путать с договором простого товарищества.

Производственный кооператив

Учредительный документ – устав

Участники – граждане, а в случаях, предусмотренных законом и уставом – юридические лица.

Может быть преобразовано в хозяйственное товарищество и общество

МУП и ГУП

Учредительный документ – устав

Создаются по решению уполномоченного органа.

Может быть преобразовано в учреждение.

Учреждения, финансируемы собственником, могут быть участником общества и вкладчиком товарищества только с разрешения собственника.

ОГВ и ОМС не вправе выступать участниками обществ и вкладчиками товариществ.

Некоммерческие организации – это юридические лица, основной целью деятельности которых не является получение прибыли и распределение её между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться в организационно-правовых формах как предусмотренных ГК, так и иным законом.

ГК предлагает следующие формы: потребительский кооператив, общественные и религиозные организации, объединения, учреждения, благотворительные и иные фонды, ассоциации и союзы.

Закон о некоммерческих организациях от 12.01.1996г. добавляет некоммерческое партнёрство, автономная некоммерческая организация и государственная корпорация.

ЖК предусматривает также ТСЖ.

ФЗ от 15.04.1998г. говорит о садоводческих, огороднических, дачных некоммерческих товариществах, некоммерческих партнёрствах и потребительских кооперативах.

ФЗ об общественных объединениях от 15.05.1995г.: общественные организации, общественные движения, общественный фонд, общественные учреждения, органы общественной самодеятельности и политические партии.

П.3 ст.50 ГК: некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку она соответствует целям, ради которых они созданы и служит их достижению.

П.2 такой деятельностью признаётся приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающее целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах, в товариществах на вере в качестве вкладчиков.

Нужно признать, что определить отношение той или иной деятельности целям некоммерческой организации достаточно сложно.

Законодатель устанавливает ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов: п.1 ст.121 ГК и п.1 ст.11 ФЗ о некоммерческих организациях: они не вправе сами непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность, это возможно только путём участия в хозяйственных обществах.