Билет № 9

1. Понятие, признаки и виды кредитных организаций.

2. Понятие и правовая природа перевода денежных средств. Окончательность, безотзывность и безусловность перевода денежных средств. Момент прекращения денежного обязательства.

Кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Существует две разновидности кредитных организаций :

1) банковские кредитные организации (банки) – кредитные организации, которые имеют исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

2) небанковские кредитные организации – кредитные организации, имеющие право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Основными признаками кредитной организации являются следующие:

1) кредитная организация является коммерческим юридическим лицом. Этот вывод следует из указания законодателя на основную цель деятельности кредитной организации – извлечение прибыли;

2) кредитная организация может быть создана только в строго определенной законом организационно-правовой форме – хозяйственного общества. В соответствии с ГК РФ к хозяйственным обществам относятся общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, закрытое акционерное общество и открытое акционерное общество;

3) кредитная организация осуществляет только ту деятельность, которая законом отнесена к банковской. Кредитная организация не имеет права осуществлять производственную, страховую и торговую деятельность;

4) право осуществлять банковскую деятельность возникает у кредитной организации только после получения специального разрешения (лицензии) Банка России;

5) кредитная организация может быть создана на основе любой формы собственности, т. е. государственной, частной и иных форм собственности;

6) кредитная организация является элементом банковской системы РФ.

Эти признаки являются общими для всех кредитных организаций.

Кредитная организация , помимо банковских операций, вправе осуществлять следующие сделки :

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

8) иные сделки в соответствии с законодательством РФ.

Классификация кредитных организаций, предусмотренная в банковском законе

В банковском праве России предусмотрена только одна классификация кредитных организаций, созданных по российскому законодательству. Ее критерием являются банковские операции. Федеральный закон все кредитные организации делит на два вида: банки и небанковские кредитные организации.

Банк. "Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц". (Ч. 2, статьи 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Здесь надо обратить внимание вот на что: банковские операции осуществляются в совокупности. Это значит, что банком может считаться только такая кредитная организация, которая получила право проводить все из названных в определении операций. Правда, нельзя не отметить, что в Федеральном законе есть противоречие с этой нормой. В статье 36 Федерального закона сказано, что банк вправе привлекать денежные средства физических лиц только спустя два года после его регистрации. Но получается, что в таком случае помимо самого этого противоречия с частью 2 статьи 1 Федерального закона, все банки в этих течение двух лет фактически являются небанковским кредитными организациями, хотя они регистрируются как банки.

Небанковские кредитные организации

В части 3 статьи 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон) приводится определение небанковской кредитной организации. Там отмечается, что "небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России".

Далее мы отдельно остановимся на этом вопросе и приведем те классификации небанковских кредитных организаций, которые предусмотрены нормативными актами Банка России, а также покажем их специфику.

Иностранные кредитные организации

В части 4 статьи 1 Федерального закона дается определение понятия "иностранная кредитная организация".

Оно необходимо в связи со следующим.

Во-первых, российские кредитные организации могут участвовать в капиталах зарубежных кредитных организаций, а те, тоже вправе создавать дочерние организации в России в соответствии с порядком предусмотренным федеральным законом и нормативными актами Банка России.

В статье 35 "Филиалы, представительства и дочерние организации кредитной организации на территории иностранного государства" Федерального закона закреплены следующие нормы:

"Кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро, может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы, и после уведомления Банка России - представительства.

Кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро, может с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным".

Во-вторых, Федеральный закон предусматривает возможность открытия иностранными кредитными организациями своих филиалов в России. Более того, статья 2 Федерального закона, называя основные элементы, из которых состоит банковская система, говорит, что такими элементами являются филиалы и представительства иностранных банков. То есть нерезиденты могут быть частью российской банковской системы.

Что касается филиалов, Федеральный закон допускает возможность их открытия, но только с разрешения Банка России. В статье 52 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано, что Банк России выдает разрешения на создание филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории Российской Федерации в соответствии с порядком, установленным федеральными законами.

В России нет филиалов иностранных банков. Российское государство в этом отношении придерживается той же стратегии, что и многие другие государства. Открытие филиалов иностранных банков не выгодно с точки зрения защиты интересов российской банковской системы и российского общества. Вместе с тем такой подход обязывает к созданию необходимых условий для развития российской банковской системы. *(137) Суть противоречий в этой сфере состоит в том, что филиалы кредитных организаций имеют больше ресурсов. Поэтому у них есть возможность выдавать кредит под такие проценты, которые намного меньше тех, что предлагают российские банки. Стало быть, если будут открыты филиалы иностранных кредитных организаций, то возможен следующий сценарий развития событий. С начала филиалы иностранных банков могут понизить проценты по кредитам. Российские банки не выдержат конкуренции, и это может привести к краху российской банковской системы. А затем и филиалы иностранных банков тоже начнут повышать проценты по кредитам.

В общем, как бы там ни было есть только один нормальный вариант решения вопроса. Нужно, чтобы российские банки становились мощными и эффективными. Если это не будет происходить, то под давлением потребителей банковских услуг, государство долго удерживать такую финансовую ситуацию не сможет и допустит иностранные банки на российский рынок.

Смысл этих рассуждений сводиться к тому, что российская банковская система с ее дорогими кредитами, не должна испытывать терпение общества, которому нужны кредиты, и которое понимает, что их могут предложить иностранные банки на значительно более выгодных условиях. Питаться одним только патриотизмом это не сможет. Нужна новая концепция и новая стратегия развития банковского сектора, создающая настоящую конкуренцию между банками внутри страны и увязанная с системным развитием российского общества.

Экономические классификации кредитных организаций

Хотя в банковском законодательстве и нет других классификаций, но могут быть использованы экономические классификации.

По формам собственности, все кредитные организации можно разделить на те, в чьих капиталах участвует государство и те, в которых оно не участвует. Соответственно, следует различать частные кредитные организации, кредитные организации со смешанным капиталом и кредитные организации в которых имеется сто процентное участие государства. Правда, стоит отметить, что правовой статус государственной кредитной организации в законодательстве не закреплен.

По участию Банка России в капиталах некоторых кредитных организаций (это предусмотрено Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"), все они делятся на две группы: кредитные организации, в капиталах которых участвует Банк России, и кредитные организации в которых он не участвует.

По участию органов местного самоуправления в уставных капиталах кредитных организаций все кредитные организации можно разделить на частные и с участием органов местного самоуправления (муниципальные банки). Однако правовой статус муниципальных банков не урегулирован и само это понятие в законодательстве не закреплено. *(138)

Как уже говорилось, российское законодательство не предусматривает разнообразие банков. У нас банк может называться как угодно, но название его ни к чему не обязывает. Виды его деятельности с названием не связаны. Поэтому банк может называться ипотечным, земельным, инвестиционным, инновационным, сберегательным, но юридически это его ни к чему не обязывает. Он остается универсальным.

Небанковские кредитные организации

В ч. 3 ст. 1 Федерального закона дается общее определение небанковской кредитной организации. А что касается ее видов, то они зависят от того, какими банковскими операциями наделяет их Банк России.

"Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России". (Ч. 3 статьи 1 Федерального закона).

Во-первых, обратим внимание на то, что в Федеральном законе применительно к закрепленному в нем же понятию небанковских кредитных организаций используется термин "допустимые сочетания банковских операций". О сделках в нем ничего не говорится. Говорится только о банковских операциях, и что их допустимое сочетание устанавливается Банком России. Значит, допустимое сочетание сделок Банк России не вправе.

Во-вторых, Федеральный закон ничего не говорит об обязательных резервах для небанковских кредитных организаций. Значит, они не обязаны их депонировать в Банке России. В этом есть некоторое преимущество этого вида кредитных организаций. Но не только в этом. Они более устойчивы, поскольку их круг операций ограничен. В частности, они не имеют право привлекать банковские вклады физических лиц.

В-третьих, если мы посмотрим приложения к Инструкции Банка России N 109-И, то мы там, в типовых формах банковских лицензий, то есть в наборе банковских операций для данного вида кредитных организаций не обнаружим открытие и ведение счетов физических лиц. На наш взгляд, Федеральный закон не дает оснований это запрещать. Договор банковского вклада и договор банковского счета - это разные договоры. Федеральный закон в статье 30, 36 устанавливает режим банковского вклада и соответствующие ограничения. Счет - это совсем другое. Он нужен для расчетов. И мне думается, что можно было бы разрешить небанковским кредитным организациям открывать счета физическим лицам для расчетов.

Виды небанковских кредитных организаций. По действующему на сегодняшний день банковскому праву предусмотрены расчетные РНКО и депозитно-кредитные небанковские кредитные организации. *(139)

Расчетные НКО. Банк России принял инструкцию, которая называется: "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций...". *(140)

В этой Инструкции, во-первых, перечисляются те банковские операции, которые вправе проводить небанковская кредитная организация (далее - РНКО). Во-вторых, в ней дублируется перечень сделок, которые перечислены в части третьей статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и которые, по этому Федеральному закону, вправе совершать любые кредитные организации. В-третьих, в ней указаны те банковские операции, которые запрещены для РНКО.

В пунктах 1.1-1.5.3 этой Инструкции сказано следующее:

"РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;

осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

РНКО могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со статьей 6 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

РНКО, помимо перечисленных Инструкции банковских операций, вправе осуществлять сделки, перечисленные в части 3 статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

В Инструкции говорится, что если иное не предусмотрено лицензией на осуществление банковских операций, выданной до вступления в силу настоящей Инструкции, РНКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;

открытие и ведение банковских счетов физических лиц;

осуществление расчетов по поручению физических лиц по их банковским счетам;

куплю-продажу иностранной валюты в наличной форме;

привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

выдачу банковских гарантий.

Как сказано в этой Инструкции, в целях минимизации риска, рекомендуется в учредительных документах НКО предусматривать исключение деятельности по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска РНКО собственных векселей).

Кроме того, в этих же целях, Инструкция рекомендует предусматривать в учредительных документах НКО следующее. Должно предусматриваться размещение денежных средств от своего имени и за свой счет в пределах, установленных обязательными нормативами Инструкции, исключительно:

- в долговые обязательства Российской Федерации;

- в депозиты в Банке России;

- в облигации Банка России;

- в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's" банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации;

- в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's";

Кроме того, рекомендуется указать в учредительных документах РНКО открытие корреспондентских счетов, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в кредитных организациях нерезидентах отвечающих определенным критериям. Это значит, что они должны иметь инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's", банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации.

Небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции. Этот вид кредитных организаций предусмотрен Положением Банка России от 21 сентября 2001 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции". *(141)

Небанковские кредитные организации (НДКО) могут осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные статьей 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", на основании лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России, в соответствии с требованиями, предусмотренными этим Положением.

Регистрация и лицензирование НДКО осуществляются в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности", в порядке, предусмотренном Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" и иными нормативными актами Банка России.

НДКО вправе осуществлять: привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок); размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет; производить куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме (данную операцию НДКО вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет); выдавать банковские гарантии.

Они могут осуществлять сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (в том числе с ценными бумагами в соответствии с требованиями федеральных законов).

НДКО не разрешается осуществлять операции по привлечению денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц; осуществлять расчеты по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; производить инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в наличной форме; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы; осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

1. При осуществлении безналичных расчетов в форме перевода электронных денежных средств клиент предоставляет денежные средства оператору электронных денежных средств на основании заключенного с ним договора.

2. Клиент - физическое лицо может предоставлять денежные средства оператору электронных денежных средств с использованием своего банковского счета или без использования банковского счета.

3. Клиент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель предоставляет денежные средства оператору электронных денежных средств только с использованием своего банковского счета.

4. Оператор электронных денежных средств учитывает денежные средства, предоставленные клиентом, путем формирования записи, отражающей размер обязательств оператора электронных денежных средств перед клиентом в сумме предоставленных им денежных средств (далее - остаток электронных денежных средств).

5. Оператор электронных денежных средств не вправе предоставлять клиенту денежные средства для увеличения остатка электронных денежных средств клиента.

6. Оператор электронных денежных средств не вправе осуществлять начисление процентов на остаток электронных денежных средств или выплату любого вознаграждения клиенту.

7. Перевод электронных денежных средств осуществляется на основании распоряжений плательщиков в пользу получателей средств. В случаях, предусмотренных договорами между плательщиком и оператором электронных денежных средств, между плательщиком и получателем средств, перевод электронных денежных средств может осуществляться на основании требований получателей средств в соответствии со статьей 6 настоящего Федерального закона с учетом особенностей перевода электронных денежных средств, за исключением случаев использования электронных средств платежа, предусмотренных частью 4 статьи 10 настоящего Федерального закона.

8. Перевод электронных денежных средств может осуществляться между плательщиками и получателями средств, являющимися клиентами одного оператора электронных денежных средств или нескольких операторов электронных денежных средств.

9. При переводе электронных денежных средств юридические лица или индивидуальные предприниматели могут являться получателями средств, а также плательщиками в случае, если получателем средств является физическое лицо, использующее электронные средства платежа, указанные в части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона.

10. Перевод электронных денежных средств осуществляется путем одновременного принятия оператором электронных денежных средств распоряжения клиента, уменьшения им остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения им остатка электронных денежных средств получателя средств на сумму перевода электронных денежных средств.

11. Перевод электронных денежных средств осуществляется незамедлительно после принятия оператором электронных денежных средств распоряжения клиента.

12. Договором, заключенным оператором электронных денежных средств с клиентом, может быть предусмотрена возможность использования плательщиком - физическим лицом и получателем средств - юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем электронных средств платежа, когда действия, указанные в части 10 настоящей статьи, осуществляются неодновременно (далее - автономный режим использования электронного средства платежа). В таком случае получатель средств обязан ежедневно передавать информацию о совершенных операциях оператору электронных денежных средств для ее учета не позднее окончания рабочего дня оператора электронных денежных средств.

13. Оператор электронных денежных средств незамедлительно после исполнения распоряжения клиента об осуществлении перевода электронных денежных средств направляет клиенту подтверждение об исполнении указанного распоряжения.

14. В случае автономного режима использования электронного средства платежа оператор электронных денежных средств направляет плательщику и в случае, предусмотренном договором, получателю средств подтверждения об осуществлении перевода электронных денежных средств незамедлительно после учета оператором электронных денежных средств информации, полученной в соответствии с частью 12 настоящей статьи.

15. Перевод электронных денежных средств становится безотзывным и окончательным после осуществления оператором электронных денежных средств действий, указанных в части 10 настоящей статьи.

16. В случае автономного режима использования электронного средства платежа перевод электронных денежных средств становится безотзывным в момент использования клиентом электронного средства платежа в соответствии с требованиями части 12 настоящей статьи и окончательным после учета оператором электронных денежных средств информации, полученной в соответствии с частью 12 настоящей статьи.

17. Денежное обязательство плательщика перед получателем средств прекращается при наступлении окончательности перевода электронных денежных средств.

18. В случае автономного режима использования электронного средства платежа денежное обязательство плательщика перед получателем средств прекращается в момент наступления безотзывности перевода электронных денежных средств.

19. Оператор электронных денежных средств осуществляет на постоянной основе учет информации об остатках электронных денежных средств и осуществленных переводах электронных денежных средств.

20. Помимо осуществления перевода электронных денежных средств остаток (его часть) электронных денежных средств клиента - физического лица, использующего электронное средство платежа, предусмотренное частью 4 статьи 10 настоящего Федерального закона, может быть по его распоряжению переведен только на банковский счет. Такой остаток (его часть) электронных денежных средств клиента - физического лица не может быть выдан наличными денежными средствами.

21. Помимо осуществления перевода электронных денежных средств остаток (его часть) электронных денежных средств клиента - физического лица, использующего электронное средство платежа, предусмотренное частью 2 статьи 10 настоящего Федерального закона, может быть по его распоряжению переведен на банковский счет, переведен без открытия банковского счета или выдан наличными денежными средствами.

22. Помимо осуществления перевода электронных денежных средств остаток (его часть) электронных денежных средств клиента - юридического лица или индивидуального предпринимателя может быть по его распоряжению зачислен или переведен только на его банковский счет.

23. Клиент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель обязан иметь банковский счет, открытый у оператора электронных денежных средств для перевода остатка (его части) электронных денежных средств, или предоставить ему информацию о банковском счете этого юридического лица или индивидуального предпринимателя, открытом в иной кредитной организации, на который может осуществляться перевод остатка (его части) электронных денежных средств.

24. На переводы электронных денежных средств в иностранной валюте между резидентами, на переводы электронных денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации между резидентами и нерезидентами, а также на переводы электронных денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации между нерезидентами распространяются требования валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля. Используемые в настоящем пункте понятия и термины применяются в том значении, в каком они используются в Федеральном законе от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

25. Оператор электронных денежных средств до заключения договора с клиентом - физическим лицом обязан предоставить ему следующую информацию:

1) о наименовании и месте нахождения оператора электронных денежных средств, а также о номере его лицензии на осуществление банковских операций;

2) об условиях использования электронного средства платежа, в том числе в автономном режиме;

3) о способах и местах осуществления перевода электронных денежных средств;

4) о способах и местах предоставления денежных средств клиентом - физическим лицом оператору электронных денежных средств;

5) о размере и порядке взимания оператором электронных денежных средств вознаграждения с физического лица в случае взимания вознаграждения;

6) о способах подачи претензий и порядке их рассмотрения, включая информацию для связи с оператором электронных денежных средств.

Спор о правовой природе банковского перевода является классическим. Он

колеблется между уступкой требования и делегацией.

Первая квалификация не может быть принята в полном объеме. Хотя она и

отражает сущностную природу перевода, но достаточно опасна в той мере, в какой

она подпадает под требования ст.392 ГК, допускающей возможность предъявления

новым должником возражений, основанных на отношениях между кредитором и первоначальным

должником. С другой стороны, данная концепция не согласуется с порядком осуществления

банковских операций при переводе средств.

Банк плательщика списывает с расчетного счета своего клиента сумму платежного

поручения и тем самым уменьшает свой долг плательщику. На данном этапе конструкция

перевода долга как будто бы может применяться. Но затем банки начинают осуществлять

действия, которые никоим образом не укладываются в эту концепцию. Банк плательщика

зачисляет списанную им сумму на свой корреспондентский счет, то есть увеличивает

размер своего требования к Банку России или, иначе, увеличивает долг последнего.

Между тем перевод долга должен осуществляться на основе договора, заключенного

первоначальным и новым должником с согласия кредитора. В данном же случае

договор вообще не заключается - банк плательщика увеличивает долг Банка России

своими односторонними действиями. Кроме того, не совпадает субъектный состав

лиц, участвующих в правоотношении, - в результате совершенной операции Банк

России не становится должником плательщика. Он становится должником его банка.

На наш взгляд, концепция перевода долга все же не в полной мере способна

охарактеризовать банковский перевод. При переводе денег фактически происходит

смена не только должника, но и кредитора и получается, что перед нами не только

перевод долга, но одновременно и уступка права требования. Однако в этом случае

рассматриваемые отношения должны подпадать и под действие ст. 386 ГК. Ее норма

предоставляет должнику право выдвигать против требования нового кредитора

те возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту

получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Однако это невозможно, учитывая абстрактный характер данной банковской операции.

Анализ перевода как делегации позволяет устранить некоторые отмеченные

проблемы. Помня о разногласиях в юридической литературе по поводу понятия

делегации, полагаем необходимым остановиться прежде всего на этом вопросе.

В комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации (ст.391 ГК) перевод

долга отождествляется с делегацией*(19).

Однако это не совсем так. Институт делегации появился еще в римском праве

и означал следующее. По предложению старого кредитора (делеганта) должник

(делегат) обязуется уплатить новому кредитору (делегатарию). Делегант чаще

всего имеет долг перед делегатарием и намеревается путем делегации прекратить

свое обязательство*(20). То есть в отличие от конструкции перевода долга,

изложенной в ст.391-392 ГК, делегация предполагает замену кредитора, а не

должника. Однако ее не следует отождествлять с уступкой права требования (цессией).

Цессия представляет собой договор между двумя кредиторами (старым и новым).

Делегация же совершается односторонними действиями должника, осуществляемыми

с согласия старого кредитора и направленными на погашение обязательства перед

этим последним. Делегация позволяет более точно отразить механизм перевода:

инициатор перевода играет роль делеганта, банкир является делегатом, а бенефициар

- делегатарием*(21).

К.Гавальда и Ж.Стуффле пишут, что инициатор платежа освобождается от

своей обязанности с того момента, когда банкир обяжется перед бенефициаром.

Однако они не согласны, что перевод - это делегация. Совершенно верно, что

банкир является должником. Но все же его долг имеет более глубокую экономическую

и юридическую природу, чем гражданско-правовой институт делегации: он непосредственно

связан с депозитом, находящимся на счете*(22).

Мы разделяем позицию французских исследователей правовой природы банковского

перевода. Однако считаем необходимым добавить, что конструкция делегации в

лучшем случае может быть использована при объяснении правовой природы банковского

перевода, осуществляемого в пределах одного банка. Действительно, плательщик

(он же делегант) дает поручение банку (делегату) перевести определенную сумму

денег (обязаться) на счет другого лица (делегатария), открытый в том же банке.

Банк уменьшает свой долг делеганту и увеличивает размер долга делегатарию.

Но эта конструкция абсолютно неприменима для определения природы перевода,

проводимого несколькими банками. Плательщик дает банку поручение обязаться

перед его контрагентом, а в итоге обязанным становится совсем другой банк.

С другой стороны, приведенное ниже описание бухгалтерских проводок, совершаемых

при переводе безналичных денег через корреспондентские счета банка плательщика

и банка получателя платежа, открытые в одном и том же банке (Банке России),

не дает возможности использовать конструкцию делегации.

В самом деле, вместо того, чтобы обязаться перед кредитором своего клиента

(как это предполагается исходя из конструкции делегации), банк плательщика

зачем-то увеличивает долг Банка России самому себе. Итак, делегация не подходит

для объяснения правовой природы банковского перевода, осуществляемого через

несколько банков.

Здесь необходимо сделать следующий вывод. Вероятно, правовая природа

банковского перевода должна быть одной и той же вне зависимости от того, сколько

банков участвуют в его осуществлении. Следовательно, конструкция делегации

не годится для объяснения правовой природы банковского перевода.

Итак, мы рассмотрели возможность объяснения правовой природы банковского

перевода с точки зрения конструкций перевода долга, делегации и цессии. Все

они были отвергнуты нами по тем или иным причинам.

Но на сегодняшний день в гражданском праве отсутствуют какие-либо другие

конструкции для перемещения долгов между разными субъектами. Это наводит на

мысль, что при осуществлении любых расчетных операций вообще или банковского

перевода в частности не происходит перемещения долгов. Следует предположить,

что в процессе перевода передаются какие-то другие ценности.

Для выяснения этого вопроса рассмотрим, по каким правилам осуществляется

бухгалтерское оформление документов по переводу средств.

В соответствии с п.2.7 Положения об организации межбанковских расчетов

на территории Российской Федерации (письмо ЦБ РФ от 9 июля 1992 года N 14)

банк, получивший платежное поручение клиента, делает следующие бухгалтерские

проводки: дебет расчетного счета хозяина, кредит корреспондентского счета.

Расчетно-кассовый центр ЦБ РФ, обслуживающий банк плательщика, дебетует корреспондентский

счет банка и кредитует свой счет МФО*(23). В свою очередь, расчетно-кассовый

центр, обслуживающий банк получателя средств, дебетует свой счет МФО и кредитует

корреспондентский счет банка получателя средств. Этот последний, в свою очередь,

списывает поступившие деньги со своего корсчета и зачисляет их на расчетный

счет получателя средств.

Итак, анализ действующего российского законодательства о расчетах позволяет

сделать следующий неоднозначный вывод: система бухгалтерского учета безналичного

перевода средств в Российской Федерации построена так, как будто от клиента

банку и от банка к банку действительно передаются наличные деньги, а не происходит

движение обязательств.

Аналогичный вывод был сделан ранее М.Риве-Лянж. Его позиция изложена

К.Гавальда и Ж.Стуффле. Он видит в банковском переводе процесс трансферта

(перевода) кредитных денег, технически абстрактный, приближающийся к передаче

банкноты (billet de bangue). Эта техника всегда используется для осуществления

платежа*(24). Такой же вывод был сделан нами в разделе 4 настоящей работы

в результате анализа правил бухгалтерского учета переводимых банками средств.