5. Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договари­вающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его испол­нения (п. 1 ст. 380 ГК).

45

Как следует из приведенного определения, задаток выполняет три функции.

Во-первых, платежную - задаток передается «в счет причитающихся... платежей». Таким образом, задаток представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору.

Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) - задаток пере­дается «в доказательство заключения договора». Эта функция обусловлена акцессорным (дополнительным) характером соглашения о задатке: если нет (не возникло) основного обязательства, то не может быть и соглашения о задатке.

В-третьих, обеспечительную- задаток передается в обеспечение ис­полнения основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что если за неисполнение основного обязательства ответ­ственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой сто­роны (задаткополучателя), а если за неисполнение ответственен задаткопо-лучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Иными словами, сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка. Осознание возможности наступления таких последствий стимулирует стороны обяза­тельства к надлежащему его исполнению.

Денежная сумма, передаваемая должником кредитору, признается за­датком лишь в том случае, если стороны изначально (на момент передачи) понимали (и соответственно оформили), какие функции должна выполнять данная сумма. Если какая-либо из названных функций не предусматри­валась, то переданную кредитору денежную сумму задатком считать нельзя.

Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и различие задатка и аванса.

Аванс передается кредитору в счет будущих платежей. Принято считать, что аванс, как и задаток, выполняет доказательственную функцию. Между тем строго очерченного гражданско-правового понятия аванса не существу­ет. Еще до возникновения обязательства, допустим, до заключения догово­ра купли-продажи, одно лицо, которое станет покупателем, может передать другому лицу, которое станет продавцом, какую-то сумму денег в счет пла­тежей, предполагаемых по будущему договору. Вряд ли эту сумму можно назвать иначе, нежели авансом, хотя доказательственную функцию она не выполняет, поскольку стороны лишь предполагают заключение договора в будущем, может быть, даже согласовали некоторые существенные условия будущего договора.

Таким образом, аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выпол-

46

няет обеспечительной функции. Если передан аванс и обязательство не ис­полнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствую­щую сумму, обязана вернуть ее в том же размере.

Поскольку нередко бывает трудно установить, является ли сумма, пере­данная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком или авансом, постольку в закон включено правило о том, что в случае со­мнения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказа­но иное (п. 3 ст. 380 ГК).

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. Само по себе несоблю­дение письменной формы не означает и признания переданной кредитору суммы авансом. Другое дело, что в случае, когда не соблюдена установлен­ная форма, может быть затруднен процесс доказывают того обстоятельст­ва, что данная сумма является задатком, а не авансом. В этом случае, если не доказано иное, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса (п. 3 ст. 380 ГК).

Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, предусмотрены п. 2 ст. 381 ГК: если за неисполнение договора ответствен­на сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неис­полнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, с точки зрения экономической, обе стороны находятся в равном положении: сторо­на, не исполнившая основное обязательство, теряет сумму задатка. Право­вое положение их различно в связи с тем, что задаткополучатель владеет задатком и потому оставляет его за собой, если второй контрагент уклоня­ется от исполнения обязательства, тогда как задаткодатель вынужден взы­скивать двойную сумму задатка с его получателя, если последний нарушит принятое на себя обязательство'.

Указанные негативные последствия наступают для стороны, не испол­нившей обязательство, лишь при наличии вины в неисполнении обязатель­ства. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то задаток должен быть возвращен задаткодателю (п. 1 ст. 381 ГК). В частности, при прекращении обязательства по соглашению сторон либо вследствие невоз­можности исполнения (ст. 416 ГК) задаток должен быть возвращен (п. 4 ст. 381 ГК). Вместе с тем следует иметь в виду, что невозможность испол­нения основного обязательства не во всех случаях влечет обязанность за-

' См.: Иоффе О. С. Советское гражданское право: Курс лекций. Л., 1958. С. 485 47

даткополучателя возвратить сумму задатка. Если основное обязательство прекращается невозможностью исполнения вследствие виновных действий, то вступает в силу общее правило - сторона, не исполнившая обязательст­во, теряет сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК, п. 2 ст. 416 ГК).

Указанные санкции применяются к виновной стороне, не исполнившей обязательство, независимо от того, причинены ли убытки другой стороне неисполнением обязательства. Однако если есть убытки, то они должны быть возмещены виновной стороной с зачетом суммы задатка. Например, обязательство обеспечено задатком в 1 тыс. руб. В результате виновного неисполнения обязательства задаткодателем у контрагента образовались убытки в сумме 3 тыс. руб. В этом случае сумма задатка 1 тыс. руб. остает­ся у задаткополучателя и, сверх того, возмещаются убытки в сумме 2 тыс. руб. (зачтена сумма задатка).

Таково общее правило возмещения убытков. Стороны могут своим со­глашением установить иное. Например, ограничить ответственность за не­исполнение обязательства только потерей суммы задатка (убытки не взы­скиваются). Если, однако, договором будет предусмотрено ограничение ответственности потерей суммы задатка при умышленной вине задатко-дателя или задаткополучателя, то такое соглашение ничтожно (п. 4 ст. 401 ГК).

В договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в пол­ной сумме сверх задатка (без зачета суммы задатка).