28. Теории происхождения права

Можно выделить следующие основные теории происхождения права:

• теологическая теория– одна из самых древних. Полагается, что правовые нормы исходят от Бога. Понятие права связывалось со справедливостью, правосудием. Главным фактором, поддерживающим общественный порядок, было наказание. Фома Аквинский различал право и закон, определяя закон как установление разума, а право – как высшую справедливость. Теологическая теория нашла выражение в идеях неотомизма (Ж. Маритен). Согласно этому течению право представляет собой отражение божественного разума в общественном порядке.

• естественно-правовая теория утверждает, что право – результат соглашения людей. В обществе вместе с позитивным правом, созданным государством, существует естественное право, свойственное человеку от природы. Под естественным правом понимаются равные ко всем законы природы, следовательно, государственные законы также должны быть одинаково справедливы ко всем. Сторонники: Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.Ж. Руссо.

• историческая теориянаходится в оппозиции к естественно-правовой. Право по этой теории не является изобретением людей, оно возникает естественно и постепенно и присуще только данному народу, законодатель лишь фиксирует сложившееся право в нормативно-правовых актах. Право не обладает универсальностью и не может быть перенесено в другое общество. Сторонники: Ф. Савиньи, Г. Гуго, Г. Пуха.

• марксистская теорияполагает, что право возникает одновременно с возникновением государства и имеет одинаковые с государством причины возникновения и развития: разделение труда, появление частной собственности, раскол общества на классы. Право стало инструментом государства, классовым регулятором общественных отношений. Основной функцией права полагалось принуждение, подчинение воле господствующего класса. Сторонники: К. Маркс, Ф. Энгельс.

• психологическая теориясчитает, что источником формирования права являются внутренние переживания людей. У каждого народа существует интуитивное право, которое развивается постепенно и не зависит от воли извне. В создании права решающую роль играют правосознание и правовая культура народа. Сторонник: Л.И. Петражицкий.

29. Понятие, признаки и сущность права

Право– это система общеобязательных формально определенных правил поведения, исходящих от государства и обеспечиваемых силами государственного принуждения.

Признаки права:

• системность– все правовые нормы расположены не хаотично, а в строгой системе, предполагающей их иерархию. Иерархия правовых норм определяется их юридической силой, причем правовая норма с наименьшей юридической силой не должна противоречить правовой норме с наибольшей юридической силой.

• общеобязательность– нормы права обязательны для всего населения государства или для значительной конкретно неопределенной части этого населения.

• формальная определенность– право выражается через определенные формы, т.е. оно имеет четкое внешнее оформление, например, нормативно-правовой акт.

• нормативность– правовая норма представляет собой именно образец, стандарт, модель поведения, т.е. это именно правило поведения, а не исключение.

• исходит от государства– правовые нормы могут исходить от государства двумя способами:

• норма права может быть установлена государством – если она принята непосредственно им самим, т.е. уполномоченным государственным органом

• норма права может быть санкционирована государством. Санкционирование правовых норм предполагает:

  • уполномоченный государственный орган передал свое право на принятие нормы какому-либо иному органу

  • государство признает, т.е. наделяет формой и санкцией то правило поведения, которое уже фактически сложилось в обществе. Такое признание может быть как явным, так и молчаливым

• в случае необходимости обеспечивается силами государственного принуждения– за нарушение правовых норм или, наоборот, за их исполнение применяются меры государственного принуждения или государственного поощрения.

Сущность права– это совокупность наиболее значимых и решающих связей и отношений, характеризующих право в целом и определяющих его основные черты. Существует два основных зеркальных подхода к пониманию сущности права:

• классовый(марксистский) – право рассматривается как воля экономически господствующего класса с помощью методов принуждения, насилия. Интересы остальной части населения при этом учитываются по остаточному принципу, т.к. иначе в обществе произойдет революция, т.е. власть не сможет сохранить себя.

• социальный(общественный) рассматривает право как средство объединения общества, удовлетворения его интересов с помощью методов компромисса, согласия. Принуждение используется только в случае невыполнения правовых предписаний.

30. Основные учения о праве

Учения о праве тесно связаны с учениями о происхождении государства, а также с теориями происхождения права. Можно выделить следующие основные концепции права:

• теологическая концепция – одна из самых древних. Фома Аквинский различал право и закон, определяя закон как установление разума, а право – как высшую справедливость. В рамках неотомизма (Ж. Маритен) право представляет собой отражение божественного разума в общественном порядке, является результатом действия духовных начал.

• естественно-правовая концепция утверждает, что право – результат соглашения людей. Согласно этой концепции право и закон не тождественны, если закон не соответствует данному человеку от природы праву, он признается неправовым. Основные положения естественно-правовой концепции закреплены в Декларации независимости США (1787 г.). Сторонники: Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.Ж. Руссо.

• историческая концепцияпротивопоставляется естественно-правовой. Право не является изобретением людей, оно возникает естественно и постепенно путем преобразования обычаев, оно присуще только данному народу. Право не обладает универсальностью и не может быть перенесено в другое общество. Функция законодателя – фиксировать сложившееся право в нормативно-правовых актах. Сторонники: Ф. Савиньи, Г. Гуго, Г. Пуха.

• марксистская концепцияполагает, что право имеет одинаковые с государством причины возникновения и развития: разделение труда, появление частной собственности, раскол общества на классы. Право является инструментом государства, классовым регулятором общественных отношений, способом диктовать волю господствующего класса. Основной функцией права является принуждение, подчинение. Сторонники: К. Маркс, Ф. Энгельс.

• психологическая концепциясчитает, что источником формирования права являются внутренние переживания людей. У каждого народа существует интуитивное право, которое развивается постепенно и не зависит от воли извне. В создании права решающую роль играют правосознание и правовая культура народа. Сторонник: Л.И. Петражицкий.

Указанные концепции права оказали значительное влияние на юридическое мировоззрение общества. Рассматривая право с разных точек зрения, они формируют понятие о праве как о многогранном общественном явлении.

31. Принципы права: понятие и классификация

Принципы права– это его основополагающие начала, определяющие базисные правила правового урегулирования общественных отношений. Принято выделять три категории принципов права:

• общеправовые принципы права – определяют содержание всего правового регулирования. По своей сути являются правовыми аксиомами.Правовая аксиома– это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств в силу своей очевидной истинности, например: никто не может быть судьей в своем деле или в деле, в котором он заинтересован; суров закон, но это закон; закон обратной силы не имеет. К общеправовым принципам права относятся: принцип справедливости; принцип законности; принцип гуманизма и пр.

• межотраслевые принципы права – характерны для нескольких, но не всех отраслей права, например, принцип состязательности сторон в гражданском и уголовном процессе.

• отраслевые принципы права – характерны для какой-либо одной отрасли права, например, презумпция невиновности в уголовном праве и презумпция вины должника в гражданском праве.

32. функции права: понятие и классификация

Функции права– это основные направления правового воздействия на общественные отношения с целью их урегулирования и упорядочивания, а также с целью придания им единства и стабильности. Функции права принято подразделять на:

• внешние(социальные) – характеризуют право как общественное явление, т.е. как явление, регулирующее общественные отношения. Можно выделить следующие внешние функции права:

  • информационная

  • идеологическая

  • воспитательная

  • культурная и др.

• внутренние(собственно юридические) – характеризуют право как юридическое явление и содержат характеристику основных средств юридического воздействия на общественные отношения. Внутренние функции права находятся в границах самого права, т. е. имеют собственно юридический характер и представляют собой направление юридического воздействия на отношения между субъектами права. Принято выделять две собственно юридические функции права:

  • регулятивная – направлена преимущественно именно на упорядочивание общественных отношений. Различают две подфункции:

    • регулятивная динамическая подфункция показывает основные направления упорядочивания общественных отношений, направленных на развитие данных отношений и на развитие их правовой регламентации. Данная подфункция учитывает и реагирует на динамику, т. е. на изменение общественных отношений.

    • регулятивная статическая подфункция направлена на упорядочивание общественных отношений, существующих в данный момент вне связи с тенденциями их развития

  • охранительная – это основные направления правового воздействия на общественные отношения, имеющие своей целью предупреждение нарушения правовых норм. Имеет превентивное (предупредительное) действие и проявляется в двух основных аспектах: с одной стороны она информирует о тех общественных отношениях, которые взяты под охрану государства, с другой стороны она предупреждает об угрозе санкции за нарушение данных общественных отношений.

Регулятивная и охранительная функции относятся в праве к числу основных собственно юридических функций права. Помимо них можно выделить неосновные функции права, к которым относятся:

• восстановительная – направлена на восстановление нарушенного субъективного права. В наибольшей степени данная функция характерна для гражданского и трудового права

• компенсационная (компенсаторная) – тесно связана с восстановительной функцией, т. к. восстановление нарушенного права часто предполагает и компенсацию потерь

• ограничительная – направлена на ограничение деяний одного лица с целью реализации субъективного права другого лица

33. Право в системе регулирования общественных отношений

В обществе действуют следующие виды норм:

• технические – это биологические, санитарно-гигиенические, санитарно-эпидемиологические, технологические, научно-технические, экологические и др. нормы. В силу своей значимости часть этих норм закрепляется законодательно и называется технико-юридическими. Это технические условия, ГОСТы, правила (техники безопасности, эксплуатации и др.), индексы загрязнения окружающей среды и т.д. За нарушение этих норм устанавливается юридическая ответственность: имущественная, административная, уголовная

• социальные – это модели, стандарты поведения участников социального общения, типичные для данного времени и среды

Социальные отношения регулируются нормами права, морали, религии, этики, корпоративными нормами и пр. Среди других социальных норм правовые обладают рядом особенностей. Эти особенности заключаются в признаках права. Только правовые нормы обладают свойствами:

• системность

• общеобязательность

• формальная определенность

• исходят от государства

• при необходимости обеспечиваются силами государственного принуждения

Однако признак нормативности характерен не только для правовых, но и для всех других норм, в том числе для всех социальных правил поведения.

34. Правовой статус личности: понятие, структура и виды

Правовой статус личности– это правовое положение личности, выражающееся в совокупности прав, свобод и обязанностей личности. Составляющие элементы:

• субъективные права и свободы

• юридическая обязанность

• юридическая ответственность

Правовой статус личности выражается через концепцию правосубъектности, ее составляющие компоненты: правоспособность, дееспособность, деликтоспособность.

Виды правового статуса личности:

• по устойчивости политико-правовой связи с государством:

  • гражданин (республика) или подданный (монархия) – лицо, имеющее гражданство страны своего пребывания

  • иностранный гражданин или подданный – лицо, не обладающее гражданством государства своего пребывания и имеющее доказательство своей принадлежности к гражданству другого государства

  • лицо без гражданства – лицо, не обладающее гражданством государства своего пребывания и не имеющее доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства

• по степени обобщенности:

  • общечеловеческий – присущий всем индивидам, находящимся на территории государства

  • специальный – присущ конкретной неопределенно широкой группе населения (военнослужащие, студенты, пенсионеры)

  • индивидуальный – присущ конкретным индивидам (президент, консул, дипломат, глава иностранного государства)

35. Понятие и признаки нормы права

Норма права– это общеобязательное формально определенное правило поведения, исходящее от государства и обеспечиваемое силами государственного принуждения.

Признаки нормы права:

• общеобязательность– норма права обязательна для всего населения государства или для значительной конкретно неопределенной части этого населения

• формальная определенность– правовая норма выражается через определенные формы, т.е. она имеет четкое внешнее оформление, например, нормативно-правовой акт

• нормативность– правовая норма представляет собой именно образец, стандарт, модель поведения, т.е. это именно правило поведения, а не исключение

• исходит от государства– правовые нормы могут исходить от государства двумя способами:

• норма права может быть установлена государством – если она принята непосредственно им самим, т.е. уполномоченным государственным органом

• норма права может быть санкционирована государством. Санкционирование правовых норм предполагает:

  • уполномоченный государственный орган передал свое право на принятие нормы какому-либо иному органу

  • государство признает, т.е. наделяет формой и санкцией то правило поведения, которое уже фактически сложилось в обществе. Такое признание может быть как явным, так и молчаливым

• в случае необходимости обеспечивается силами государственного принуждения– за нарушение правовых норм или, наоборот, за их исполнение применяются меры государственного принуждения или государственного поощрения

36. Структура нормы права: понятие, характеристика и классификация элементов

Структура нормы права – это ее внутреннее строение. Логическая структура нормы права выражается следующей формулой: «если – то – иначе» и состоит из трех элементов: гипотеза, диспозиция, санкция.

Гипотеза– это условие или условия, при которых начинает действовать диспозиция.Виды гипотез:

• в зависимости от характера обстоятельств, изложенных в гипотезе:

  • простая– в гипотезе указывается одно обстоятельство, при наличии или отсутствии которого начинает действовать диспозиция

  • сложная– в гипотезе указывается два или несколько обстоятельств, при наличии или отсутствии которых начинает действовать диспозиция

  • альтернативная– в гипотезе указывается два или несколько обстоятельств, при наличии или отсутствии хотя бы одного которых начинает действовать диспозиция

• по степени определенности:

  • абстрактные– указывают общие, родовые признаки обстоятельств, при наличии или отсутствии которых начинает действовать диспозиция

  • казуистичные– описывают отдельные строго определенные частные случаи, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактной гипотезы

Диспозиция– само правило поведения, изложенное в норме права. По степени определенности диспозиции подразделяются на:

• абсолютно-определенные– содержат исчерпывающую формулировку правила поведения

• относительно-определенные– устанавливаемое правило поведения уточняется в пределах нормы

• бланкетные– отсылают к правилу поведения, которое содержится в другом нормативно-правовом акте

Санкция– мера юридической ответственности, предусмотренная в случае нарушения диспозиции; санкция может быть и мерой поощрения.Виды санкций:

• по степени определенности:

  • абсолютно-определенные– объем неблагоприятных последствий точно определен

  • относительно-определенные– установлен минимальный и максимальный (или только максимальный) объем неблагоприятных последствий

• по характеру последствий:

  • штрафные(карательные) – связаны с неблагоприятными последствиями личного или имущественного характера

  • правовосстановительные– направлены на восстановление нарушенного права

• по характеру последствий

  • простые– предусматривают только один вид наказания

  • альтернативные– предусматривают два или несколько видов наказаний, из которых правоприменитель должен выбрать один

  • кумулятивные– допускают или обязывают применить к правонарушителю наряду с основным дополнительное наказание

В конкретной норме права могут содержаться не все элементы сразу. Например, в Уголовном Кодексе гипотеза содержится в общей части, а диспозиция и санкция – в особенной.

37. Классификация норм права и их характеристика

Различают следующие виды норм права:

• по отраслям:

  • конституционные

  • уголовно-правовые

  • административно-правовые

  • гражданско-правовые

  • трудовые и др.

• по содержанию:

  • материальные – непосредственно регулируют общественные отношения

  • процессуальные – закрепляют процедуры защиты и осуществления материальных норм. Разделяются на два подвида:

    • обслуживающие отрасль права (гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные нормы)

    • обслуживающие отдельный институт права (порядок принятия наследства, законодательный процесс)

• по методу правового регулирования:

  • императивные – выражаются в категорических строго обязательных предписаниях (характерны для уголовного, административного права)

  • диспозитивные – предоставляют выбор из двух или нескольких вариантов поведения (характерны для гражданского, семейного права)

  • поощрительные – стимулируют к желательному поведению путем его поощрения

  • рекомендательные – устанавливают варианты желательного поведения

• по способам регулирования:

  • обязывающие – возлагают обязанность совершить определенные действия

  • управомочивающие – предоставляют право на совершение определенных действий

  • запрещающие – возлагают обязанность воздержаться от совершения запрещенных законом действий

• по выполняемым функциям:

  • регулятивные – устанавливают взаимные права и обязанности субъектов правоотношений, т.е. возможные пределы поведения (характерны для гражданского права)

  • охранительные – устанавливают и регламентируют меры юридической ответственности к правонарушителям (характерны для уголовного и административного права)

• по кругу лиц:

  • общие – распространяются на все население государства

  • специальные – распространяются на конкретную неопределенно широкую группу населения (военнослужащие, студенты, пенсионеры)

38. Способы изложения норм права в статьях нормативных правовых актов

Способ изложения норм права – это правила и приемы, которые использует законодатель для передачи правовой нормы в тексте закона. Зачастую норма права и статья нормативного правового акта не совпадают. Это может быть вызвано, например, удобством пользования нормативно-правовым актом, требованиями к лаконичности изложения и пр.

Различают следующие способы изложения:

• в зависимости от полноты изложения элементов нормы права в статьях нормативных правовых актов:

  • прямой– в одной статье нормативного правового акта содержится одна норма права, причем сразу все три ее структурных элемента

  • отсылочный– в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом дается отсылка к другой статье (статьям)того же самогонормативного правового акта

  • бланкетный– в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом недостающие элементы восполняются из статей, расположенных в других нормативных правовых актах

  • можно выделить еще один способ, когда в одной статье нормативного правового акта содержатся насколько норм права

• в зависимости от уровня нормативного обобщения:

  • абстрактный – элементы нормы права указываются в обобщенном виде

  • казуистичный – элементы нормы права излагаются путем обозначения их индивидуальных признаков, перечисления конкретных случаев

39. Формы (источники) права: понятие, виды, общая характеристика

Форма (источник) правав юридическом смысле – это способ внешнего оформления, выражения, закрепления и существования права

Выделяют следующие виды форм права:

• нормативный правовой акт– это юридический документ, принятый специально уполномоченным органом, наделенный рядом обязательных реквизитов и устанавливающий, изменяющий или прекращающий нормы права

• нормативный договор– это соглашение сторон, устанавливающее, изменяющее или прекращающее нормы права. Могут быть двух видов:

• национальный (внутригосударственный) нормативный договор, например, договор между федерацией и ее субъектами о разделении полномочий, договор между ветвями власти

• международный (межгосударственный) нормативный договор, например, устав ООН

• юридический прецедент– это решение или поведение уполномоченного органа или должностного лица, случившееся в определенной ситуации и становящееся обязательным при повторении данной ситуации. Выделяют два вида прецедентов:

• судебный прецедент – решение суда, принятое по какому-либо конкретному делу и становящееся обязательным для судов той же или нижестоящей инстанции при последующем рассмотрении аналогичных дел

• административный прецедент – это поведение органа государственной власти или должностного лица, случившееся в определенной ситуации и становящееся обязательным при повторении данной ситуации

• правовой обычай– это правило поведения, которое нигде в официальных источниках не закреплено в качестве формы выражения права, но применяется в течение длительного времени с явной или молчаливой санкции государства (в РФ правовой обычай действует только в частном праве, когда нет соответствующей нормы права и в случае, когда он не противоречит закону)

• религиозная норма– правило поведения, закрепленное в каком-либо религиозном источнике и не являющееся юридическим в собственном смысле данного слова

• общие принципы права– это его основополагающие начала, определяющие базисные правила правового урегулирования общественных отношений

• правовая доктрина– результат профессиональной научной деятельности ученых-юристов по различным проблемам правового содержания

40. Понятие, признаки и виды нормативных правовых актов

Нормативный правовой акт– это письменный юридический документ, принимаемый специально уполномоченным органом в особом порядке, наделенный рядом обязательных реквизитов, устанавливающий, изменяющий или прекращающий нормы права и состоящий в иерархических отношениях с другими актами. К обязательным реквизитам относятся наименование, дата принятия, принявший орган, номер, текст, подпись принявшего лица.

В соответствии с определением можно выделить следующие признаки нормативно-правового акта:

• имеет письменную форму

• содержит нормы права

• исходит от специально уполномоченного государственного органа

• имеет особый порядок принятия (правотворчество)

• находится в иерархической системе

Различают следующие виды нормативно-правовых актов:

• по юридической силе:

  • законы– нормативно-правовые акты, обладающие высшей юридической силой и принятые законодательным органом государства

  • подзаконные акты– нормативно-правовые акты, обладающие наименьшей по отношению к законам юридической силой.

• по способам установления

  • принятые государством

  • санкционированные государством

  • признанные государством

• по субъектам правотворчества

  • нормативно-правовые акты законодательных органов

  • нормативно-правовые акты исполнительных органов

  • нормативно-правовые акты правоохранительных органов

  • нормативно-правовые акты органов местного самоуправления

  • нормативно-правовые акты контрольно-надзорных органов

Нормативно-правовые акты не тождественны нормативным и правовым актам. Нормативный акт– это акт, распространяющий свое действие на конкретный случай, рассчитанный на однократное применение и не содержащий права (например, награждение, прием на работу).Правовой акт– это акт, распространяющий свое действие на конкретный случай, рассчитанный на однократное применение и не содержащий правил поведения (например, приговор суда)

41. Действие нормативных актов по предмету, во времени, в пространстве и по кругу лиц

Принято выделять четыре вида пределов действия нормативно-правовых актов:

• действие по предмету– это распространение нормативно-правового акта на те отношения, которые он регулирует.

• действие во времени– предполагает определение временных пределов возможности юридического воздействия норм права на общественные отношения. По общему правилу нормативно-правовой акт вступает в силу спустя определенное количество дней после его опубликования в официальном источнике (как исключение срок вступления нормативно-правового акта в силу может быть указан в самом акте или в специальном акте о введении в действие). По общему правилу срок действия нормы права не определен. С действием нормативно-правового акта во времени связано понятие обратной силы закона: по общему правилу закон обратной силы не имеет. Вместе с тем в уголовном и административном праве в отношении составов, устраняющих юридическую ответственность или смягчающих ее, закон обратную силу имеет. Нормативно-правовой акт прекращает свое действие при наличии одного из следующих условий:

• истечение срока, на который он были принят

• признание акта утратившим силу

• принятие нового нормативно-правового акта, которому противоречит ранее принятый акт

• вступление в силу международного договора, которому данный акт противоречит

• признание акта неконституционным

• приостановление действия акта уполномоченными органами

• действие в пространстве– это распространение нормативно-правовых актов на территорию государства. По общему правилу федеральные нормативно-правовые акты распространяют свое действие на территорию всего государства, а нормативно-правовые акты субъектов федерации – только на территорию субъекта.

• действие по кругу лиц– это распространение нормативно-правовых актов на тех или иных субъектов права. По общему правилу нормативно-правовые акты распространяются на всех лиц, находящихся на территории государства независимо от того, является ли их пребывание постоянным или временным.