Глава 1. 'оаждансков право

353

мами о гарантиях исполнения, но там предусмотрено, что возмещение вре­ да осуществляется только при весьма жестких предпосылках1. Так или иначе, так называемые позитивные нарушения договора ныне рассматри­ ваются как наиболее распространенный состав нарушения исполнения

обязательства.

Ведущим признаком является нарушение долга на стороне должника, по общему правилу должник действует или бездействует умышленно или не­ осторожно; на нем лежит бремя доказывания.

Основными формами позитивного нарушения договора являются ненад­ лежащее (недобросовестное) исполнение и нарушение дополнительных обязанностей (ненадлежащее исполнение).

Примеры первой формы: виновное неправильное лечение; виновно не­ верные советы адвоката при ведении процесса; ненадлежащая упаковка товара, приводящая к его порче; поставка испорченных кормов,

в результате чего болеют животные; и т. п.

Классификационными группами и примерами нарушения дополнитель­ ных обязанностей считаются:

а) информационные обязанности (в частности, архитектор не сообщил о неверных расчетах инженера, которые он должен был выявить благодаря

своим профессиональным знаниям; банк не сообщил клиенту о налоговых последствиях его распоряжений по налогосберегающему сберегательному Договору; торговый представитель не проверил кредитоспособность клиента);

б) обязанности по защите (например, даме так делали перманент, что

со*гли ее волосы; повредили имущество при ремонте и т. п.); ®) обязанности соблюдения доверия и надежды (в частности, необосно-

,^,*0е прерывание договора жилищного найма путем ложного сообще- Хова° с°бственных потребностях, ненадлежащий отказ в защите при стра-

Но

а6 ВСех этих слУчаях кредитор вправе требовать возмещения ущерба,

(в CJIVi) ах Двустороннего договора - может также отказаться от договора

с*ий у *е Длящихся отношений расторжение договора имеет специфиче-

ЛРатер).

ЧИНя е,,ие обязательства кредитором. Оно может произойти путем ЯИЦЦ' кредитором исполнения либо ненадлежащего участия в испол-

^ ВЬ1полнК°ЛЬК^ таковое вытекает из содержания обязательства и начал

°тказ от НИя по доверию и надежности. При этом непринятием считает- пРинятия возможного и реального исполнения в надлежащем

354	Раздел IV. Отдельные отрасли права фР[-

месте, надлежащим образом и в надлежащее время. В этом случае настуJ пают последствия:

а) уменьшается ответственность должника, она ограничивается виной должника и грубой неосторожностью при наступлении ущерба;

б) должник не платит проценты;

в) риск неисполнения в отношении вещей, определенных только родо­ выми признаками, переходит на кредитора (п. 1 § 300 ГК), правда, отмеча­ ется, что значение этого положения невелико: обычно не принять можно только конкретизированное количество вещей;

г) должник получает право сдать вещи в депозит или для их продажи с целью исполнения обязательства;

д) должник получает право на возмещение ущерба (п. 2 § 324), и прак­ тически ущерб имеет место при снижении цены, по которой должник мог бы реализовать свое имущество.

Вина и ответственность до заключения договора (culpa j| conlrahendo)'. Признание наличия преддоговорных обязательств обосЛ вывает саму возможность юридической оценки их нарушения2. Граждан­ ский кодекс устанавливает в разных нормах (§ 122, 307, 309, 463 и др.) воз­ можность притязания о возмещении вреда на основании возникновения

преддоговорных обязательственных отношений3. Кроме того, на основе обычного права принято, что с момента начала договорных переговоров стороны на основании законных обязательств обязываются к соблюдению

надежности, взаимной заботы и осмотрительности.

Выделяются следующие случаи виновного поведения при ведении nepf-

говоров:

а) не проявляется необходимая забота о клиенте (магазин должен отве­

чать за безопасность покупателей);	_
б) необоснованный отказ от продолжения переговоров, причиняю
ущерб контрагенту и нарушающий его доверие;

Отмечается, что эта конструкция является одним из самых известных открытий фон Йеринга (см.: Kleinheyer G.. Schroder J. Deutsche und Europaische Juristen aus

hunderten. Eine biographische EinfUhrung in die Geschichte der Rechtswissenschaft- 1 ' ^ Heidelberg: C. F. MOIIer, 1996. S. 255 (Немецкие и европейские юристы девяти

4-е изд. - Гейдельберг: Мюллер, 1996. С. 255)). См. также Juristen. Ein Lexikon. - Milnchen: С. H. Beck, 1995.

2 Существуют достаточно спорные соображения о том. что защита интересов затрагиваемых преддоговорными отношениями, занимает уникальное положение ворным и деликтным правом (Бар К. фон. Ответственность за предоставление причинившей чистые экономические убытки третьим сторонам // Государство и ^И! №7. С. 124.

3 Klunzinger Е. Op. cit. S. 253.

fpaee 1- Гпаж^анское право	355
в) нарушение принуждающей формы договора;
г) недобросовестное, неверное воздействие на партнера (обман,	публи­

кация фальшивых данных в процессе эмиссии либо при предложении про­

ектов и т. п.).

Во всех этих случаях возможно возмещение нанесенного ущерба, при­

чем по § 278 сторона отвечает и за связанные с переговорами виновные действия своих служащих, представителей, помощников.

Перемена лиц в обязательстве. Этот раздел гражданского права, как

отмечается в литературе, вызван к жизни практическими потребностями.

Старое право, отмечает проф. Д. Медикус, рассматривало требование как

нечто связанное с личностью должника. Рационализация обязательствен­

ных отношений, освобождение правовой доктрины от иррациональных по­ зиций привели к тому, что перемена лиц на стороне кредитора и должника рассматривается как явление обычное и имеющее существенное хозяйст­ венное значение1. В гражданском праве ФРГ особенно детально анализи­ руются следующие проблемы: перемена кредитора (цессия); перемена должника; множественность кредиторов; множественность должников.

К ним примыкает проблема участия третьих лиц в обязательстве и анализ

нового для гражданского и торгового права договора факторинга.

Перемена кредитора. Она осуществляется путем договора между це­ дентом, т. е. прежним кредитором, и цессионарием, т. е. новым кредитором,

0 передаче требования, включая обеспечивающие права (§ 398-413 ГК), по

икону или публично-правовому акту2. Параграф 399 ГК исключает цессию,

если Для нее необходимо изменение содержания обязательства или если она

Исклк>чена соглашением с должником. Проф. Е. Клюнцингер отмечает, что ^Ссия лежит в основе договора дарения (из наследственно-налоговых со-

^*ений	возможно дарение ценных бумаг), в	основе договора купли-
*И ПРИ использовании векселя, в основе кредитных договоров, когда
3- к,тся различные технически сложные		способы передачи прав
Пр	8ания (например, кредитор трассирует	передаваемые документы,
Ич	пРинимающее лицо может определить как цессионария себя или
Ц^йцо)-
а Не	44 Может наступать в силу закона. После уплаты поручителем долга

Го

ПеРеходит право требования к должнику.

“ —-------------------------------------------------------------------------------------

Schuldrecht I. Allgemeiner Teil. II Aufl - MQnchen: С. H Beck, 1999 S. 339 *>я!этел1.<гтвенног право Ч. I Обшая часть. 11-е изд - Мюнхен Бек. 1999

356	Раздел IV. Отдельные отрасли права фрг

Цессия может наступать путем публичного акта. Как пример приводит^

принудительное исполнение обязательства, на которое был наложен apefl

если имущество, подвергнутое аресту, само представляет собой право тЛ бования.

Защита должника при цессии осуществляется путем: а) выдвижения возражений против нового кредитора, вытекающих из обязательс» б) извещения по § 407 должника о цессии; в) возможности зачета треб?»*

ний новому кредитору.

Перевод долга. Он осуществляется двумя путями: а) заключением дого­ вора между кредитором и новым должником по § 414; б) заключением до­ говора между старым и новым должниками по § 415 при согласии кредр^о-

ра. Особым случаем, «составляющим повседневный хлеб банков», является передача ипотечного долга при приобретении земельного участка. В этом случае также необходимо согласие должника, т. е. лица, отчуждаяцего участок. В целях облегчения оборота, однако, продавец земли обязан извес­

тить кредитора о передаче ипотечного обязательства. При этом в соответ­ ствии с § 416 молчание кредитора в течение 6 месяцев рассматривается кая

согласие на перевод долга1.

При переводе долга обеспечивающие его обязательства отпадают. |S бым случаем перевода долга, в отличие от нормально освобождающего

старого должника перевода, является кумулятивный перевод, когда новый должник становится рядом со старым, который не освобождается от испол­ нения обязательства.

Множественность лиц в обязательстве2. Кредиторы подразделяли

на: а) долевые, когда по § 420 ГК каждый из кредиторов вправе треб^И

часть делимого имущества; б) солидарные, когда каждый из кредите вправе требовать исполнения всего обязательства от любого из по § 428, а должник вправе выбирать кредитора, которому он исп ^

обязательство; в) когда кредитором является общество, состоящее изi гих участников (например, А, Б и В - члены торгового общества,

ляющегося юридическим лицом. Существует требование против Ц '

ки, связанной с деятельностью общества. Каждый из членов обшеС^^Ь

НО '

жет предъявить это требование при определенных условиях, ”

в пользу общества, а не свою).

1 См.: Heinrichs Н. //Palandt. Op. cit. S. 472.

2 Подробнее см.: Brox Н. Allgemeines Schuldrecht. S. 257 ff.