Гражданский кодекс российской федерации часть первая

Глава 4. Юридические лица

§ 3. Производственные кооперативы

Статья 107. Понятие производственного кооператива

Комментарий к статье 107

1. Наиболее общие положения о производственных кооперативах сосредоточены в ГК РФ (ст. 107 - 112). Достаточно детализированные нормы содержатся в принятых на основании и в развитие Кодекса Федеральных законах "О производственных кооперативах" (далее - Закон о производственных кооперативах) и "О сельскохозяйственной кооперации" (далее - Закон о сельскохозяйственной кооперации).

2. Производственный кооператив - коммерческая организация, т.е. его основной целью деятельности является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК). Этим он отличается от потребительского кооператива, являющегося некоммерческой организацией (см. ст. 116 ГК и комментарий к ней).

Производственный кооператив характеризуется, в частности, следующими чертами.

Это добровольное объединение граждан на основе членства. Недопустимо принудительное включение кого-либо в кооператив. (В ст. 4 Закона о производственных кооперативах указано: "Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей".) В комментируемой статье указано, что законом и учредительными документами кооператива (уставом) может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Подчеркнем - именно в деятельности кооператива, но не в его создании <1>. Вместе с тем в силу ст. 8 Закона о сельскохозяйственной кооперации в целях образования кооператива граждане и юридические лица, изъявившие желание создать кооператив, формируют организационный комитет, который готовит технико-экономическое обоснование деятельности кооператива, проект устава и т.д.

--------------------------------

<1> Суд удовлетворил требование о признании недействительным устава в части участия в создании и формировании паевого фонда за счет имущественного паевого взноса, поскольку участие юридического лица в создании сельскохозяйственного производственного кооператива противоречит действующему законодательству, общее собрание членов кооператива по вопросу вступления в кооператив не проводилось, соответствующего решения общим собранием не принималось (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 7 ноября 2006 г. N Ф04-7496/2006(28223-А46-36) // СПС "Гарант").

Каждый член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (см. п. 4 ст. 110 ГК и соответствующий комментарий).

В комментируемой статье называются наиболее распространенные виды деятельности, осуществляемой производственными кооперативами. Следует, однако, иметь в виду, что, будучи коммерческой организацией, производственный кооператив обладает общей правоспособностью, - он может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК).

Деятельность кооператива основана на личном трудовом и ином участии членов кооператива. Прежде всего законодательство ориентирует на личное трудовое участие. Под иным участием понимается вложение денег (внесение паевого взноса). Закон ограничивает число членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в деятельности кооператива. Так, в силу ст. 7 Закона о производственных кооперативах число членов кооператива, внесших паевой взнос и участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. В сельскохозяйственном кооперативе число таких лиц не должно превышать 20% (ст. 14 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

3. Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

Уставом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

В сельскохозяйственных кооперативах есть члены кооператива и могут быть ассоциированные члены кооператива. К числу первых относятся физические лица, принимающие личное трудовое участие в деятельности производственного кооператива, внесшие паевые взносы, принятые в кооператив с правом голоса и несущие по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность. Ассоциированные члены кооператива - это физические или юридические лица, внесшие паевые взносы, по которым они получают дивиденды, несущие риск убытков, связанных с деятельностью кооператива, в пределах стоимости своего паевого взноса и имеющие право голоса в кооперативе с учетом ограничений, установленных законом и уставом кооператива.

4. В деятельности кооператива могут принимать участие и наемные работники. Соответствующие отношения, складывающиеся между кооперативом и наемными работниками, регулируются законодательством Российской Федерации о труде.

Средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% численности членов кооператива. Предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы (ст. 21 Закона о производственных кооперативах).

Число наемных работников сельскохозяйственного производственного кооператива (за исключением работников, занятых на сезонных работах) не должно превышать число членов этого кооператива (ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

5. Под субсидиарной ответственностью членов кооператива понимается ответственность членов кооператива, дополнительная к ответственности кооператива по его обязательствам и возникающая в случае невозможности кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов (ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи размер и порядок несения субсидиарной ответственности членов кооператива по обязательствам кооператива должен определяться Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Однако Законом о производственных кооперативах установлено, что субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива. (Вряд ли такое решение можно признать правильным. Хотя бы некоторые, пусть самые общие положения (ориентиры), следовало указать в данном Законе.)

В силу ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5% своего пая. Лицо, вступающее в ранее созданный кооператив, несет ответственность по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме указанным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива, имеющимися на момент вступления данного лица в кооператив.

6. Требование о необходимости включения в фирменное наименование кооператива слов "производственный кооператив" или "артель" призвано обеспечить осведомленность всех третьих лиц о том, что соответствующий субъект является производственным кооперативом. И, стало быть, еще до ознакомления с уставом понятно правовое положение данной организации и известен правовой статус ее членов.

Правило, предусмотренное п. 3 комментируемой статьи, воспроизводится в ст. 5 Закона о производственных кооперативах и сопровождается указанием на то, что иные требования к фирменному наименованию кооператива устанавливаются Гражданским кодексом РФ. Основные положения о наименовании юридического лица содержатся в ст. 54 ГК РФ, а нормы о праве на фирменное наименование сформулированы в ст. 1473 - 1476 ГК РФ.

Естественно, что эти правила распространяются и на сельскохозяйственные производственные кооперативы. Но эти кооперативы создаются как сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз) и т.д. Соответственно фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова "сельскохозяйственная артель" или "колхоз" либо "рыболовецкая артель" или "рыболовецкий колхоз", а фирменное наименование коопхоза должно содержать его наименование и слово "коопхоз" (ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Сельскохозяйственной или рыболовецкой артелью (колхозом) признается сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, а также для иной не запрещенной законом деятельности путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имущественных долей и другого имущества граждан и передачи их в паевой фонд кооператива. Для членов сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязательно личное трудовое участие в их деятельности, при этом их члены являются сельскохозяйственными товаропроизводителями независимо от выполняемых ими функций.

Коопхозом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности, связанной с производством сельскохозяйственной продукции и основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении их имущественных паевых взносов в размере и порядке, установленных Законом о сельскохозяйственной кооперации и уставом коопхоза. При этом в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, находящиеся в собственности членов крестьянских (фермерских) хозяйств или ведущих личные подсобные хозяйства граждан, а также право аренды земельных участков, используемых ими на основании договора аренды, за исключением земель, предназначенных для общекооперативных нужд.

7. Закон о производственных кооперативах регулирует отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг (п. 1 ст. 2). При этом установлено, что особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются Законом о сельскохозяйственной кооперации (п. 2 ст. 2).

В гл. I Закона о производственных кооперативах сосредоточены общие положения о производственных кооперативах. Глава II данного Закона регламентирует отношения, возникающие при образовании производственного кооператива (порядок образования, устав, государственная регистрация кооператива). В гл. III характеризуются права и обязанности члена кооператива (членство в кооперативе, основные права и обязанности). Глава IV содержит нормы об имуществе кооператива (общая характеристика, паевой фонд, неделимые и иные фонды, распределение прибыли, ответственность кооператива и его членов по обязательствам кооператива). В гл. V определяется, как осуществляется управление в кооперативе (органы управления и их компетенция, обжалование решений органов управления, ревизионная комиссия (ревизор) кооператива). Глава VI содержит нормы, регулирующие трудовые отношения в кооперативе (трудовые отношения членов кооператива, условия труда членов кооператива, наемные работники, прекращение членства в кооперативе и переход пая). Глава VII посвящена регламентации того, как должно строиться взаимоотношение кооперативов и государства, а также указаниям о союзах (ассоциациях) кооперативов. В гл. VIII говорится о реорганизации и ликвидации кооператива. Глава IX содержит заключительные положения (о вступлении данного Закона в силу и приведении правовых актов в соответствие с этим Законом).

Закон о производственных кооперативах достаточно компактный (он содержит 29 статей). Закон о сельскохозяйственной кооперации гораздо больше по объему (в нем девять глав, объединяющих 48 статей). В принципе этот Закон сконструирован так же, как Закон о производственных кооперативах, но сфера его действия намного шире, - он включает в себя положения как о сельскохозяйственных производственных кооперативах, так и о сельскохозяйственных потребительских кооперативах. Нормы этого Закона гораздо более детализированы по сравнению с Законом о производственных кооперативах.

Статья 108. Образование производственных кооперативов

Комментарий к статье 108

1. В комментируемой статье установлены общие условия образования производственного кооператива как юридического лица. Данная норма является общей по отношению к нормам об образовании кооперативов, установленным федеральными законами о производственных кооперативах и о сельскохозяйственной кооперации, и специальной по отношению к нормам ст. 51, 52 ГК РФ.

Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав, в котором должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". Иные требования к фирменному наименованию кооператива устанавливаются ст. 1473 ГК РФ. Так, например, наименование производственного кооператива не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Производственный кооператив, как и другие юридические лица, должен иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Пункт 2 ст. 5 Закона о производственных кооперативах предусматривает более подробный перечень сведений, которые должны быть включены в устав, в частности, наряду со сведениями, предусмотренными в п. 2 комментируемой статьи, данный Закон указывает не необходимость определения порядка выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; включения сведений о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; включения сведений о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

Закон о сельскохозяйственной кооперации содержит специальную статью, в которой перечислены сведения, обязательные для устава кооператива:

1) наименование кооператива;

2) место нахождения кооператива;

3) срок деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер деятельности кооператива;

4) предмет и цели деятельности кооператива. При этом достаточно определить одно из главных направлений деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых он образован;

5) порядок и условия вступления в кооператив, основания и порядок прекращения членства в кооперативе;

6) условия о размере паевых взносов членов кооператива;

7) состав и порядок внесения паевых взносов, ответственность за нарушение обязательства по их внесению;

8) размеры и условия образования неделимых фондов, если они предусмотрены;

9) условия образования и использования иных фондов кооператива;

10) порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

11) условия субсидиарной ответственности членов кооператива в размере не ниже установленного настоящим Федеральным законом;

12) состав и компетенция органов управления кооперативом, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного решения или принятия решения квалифицированным большинством голосов;

13) права и обязанности членов кооператива и ассоциированных членов кооператива;

14) характер, порядок и минимальный размер личного трудового участия в деятельности производственного кооператива, ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию;

15) дата начала и конца финансового года;

16) порядок оценки имущества, вносимого в счет паевого взноса, за исключением земельных участков;

17) порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе;

18) порядок и условия реорганизации и ликвидации кооператива.

Положения устава не должны противоречить императивным нормам гражданского законодательства. Так, например, при определении размеров и условий субсидиарной ответственности членов кооператива по долгам сельскохозяйственного кооператива необходимо учитывать нормы п. 2 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации, согласно которому члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем 5% своего пая. Кроме того, в уставе могут быть определены особенности ответственности лиц, вступающих в уже созданный кооператив. Согласно п. 4 вышеназванной статьи лицо, вступающее в ранее созданный кооператив, несет ответственность по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме данным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива, имеющимися на момент вступления этого лица в кооператив.

Убытки кооператива, причиненные ему по вине члена данного кооператива, возмещаются за счет уменьшения размера пая этого члена или в ином порядке, установленном законом. Иное не может быть предусмотрено уставом кооператива.

Наряду с членами кооператива, которые несут субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, уставом может быть предусмотрено участие ассоциированных членов кооператива. Согласно ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации таковым является физическое или юридическое лицо, внесшее паевой взнос, по которому оно получает дивиденды, несущее риск убытков, связанных с деятельностью кооператива, в пределах стоимости своего паевого взноса и имеющее право голоса в кооперативе с учетом ограничений, установленных названным Законом и уставом кооператива.

Уставом могут быть предусмотрены услуги и льготы, которыми могут пользоваться члены кооператива, а также внесение дополнительных паевых взносов, которые могут быть внесены исключительно по желанию члена кооператива сверх обязательного паевого взноса, по которому он получает дивиденды в размере и в порядке, которые предусмотрены данным Законом и уставом кооператива.

Уставом могут быть предусмотрены дополнительные требования к членам кооператива, прежде всего сведения об условиях приема в члены кооператива, предусматривающие:

- уровень квалификации и личные качества граждан, принимаемых в члены производственного кооператива;

- обязательства пользоваться услугами потребительского кооператива в объемах, предусмотренных договорами;

- удаленность хозяйства лица, принимаемого в члены кооператива;

- требования к ассортименту и качеству продукции, производимой лицом, принимаемым в члены потребительского кооператива;

- другие требования, не противоречащие федеральному законодательству и уставу кооператива и обеспечивающие достижение целей кооператива, предусмотренных его уставом.

2. Несмотря на то что устав определяет особенности корпоративных отношений, он имеет значение и для отношений, регулируемых трудовым правом. Уставом может быть ограничено число наемных работников в соответствии с федеральным законодательством. Так, например, в соответствии с п. 6 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации число работников производственного кооператива (за исключением работников, занятых на сезонных работах) не должно превышать число членов этого кооператива. В других производственных кооперативах число членов кооператива, внесших паевой взнос и участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

3. Порядок внесения изменений в устав определяется нормами гл. VI "Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц" Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Решения об изменении устава кооператива принимаются 3/4 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива.

4. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает минимальное число членов кооператива. Членами кооператива могут выступать граждане, достигшие возраста 16 лет, которые могут быть и учредителями кооператива. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Законодательством предусмотрены ограничения для иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сельскохозяйственных кооперативов. Так, согласно п. 1 ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации членами производственного кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет, признающие устав производственного кооператива и принимающие личное трудовое участие в его деятельности. Работа в производственном кооперативе для его членов является основной. Это ограничивает право гражданина быть членом иного производственного кооператива. Таким образом, отношения в производственном кооперативе носят не только гражданско-правовой, корпоративный характер, но и характер трудовых отношений.

Юридическое лицо, являющееся членом кооператива, должно быть представлено в данном кооперативе физическим лицом, уполномоченным надлежащим образом оформленной доверенностью.

5. Более подробно порядок образования кооперативов регулируется федеральными законами. Так, ст. 8 Закона о сельскохозяйственной кооперации предусматривает процедуру формирования организационного комитета, в обязанности которого входят:

- подготовка технико-экономического обоснования проекта производственно-экономической деятельности кооператива, включающего размер паевого фонда кооператива и источники его образования;

- подготовка проекта устава кооператива;

- прием заявлений о вступлении в члены кооператива, в которых должно быть отражено согласие участвовать в производственной либо иной хозяйственной деятельности кооператива и соблюдать требования устава кооператива;

- подготовка и проведение общего организационного собрания членов кооператива.

Организационный комитет вправе установить размеры вступительных членских взносов в целях покрытия организационных расходов по образованию кооператива с отчетом об их использовании на общем собрании членов кооператива.

Организационный комитет не может подменять функции общего собрания членов кооператива. В функции общего собрания членов кооператива входят:

- принятие решения о приеме в члены кооператива;

- утверждение устава кооператива;

- избрание органов управления кооперативом (правление кооператива и в установленных данным Законом случаях наблюдательный совет кооператива).

Порядок государственной регистрации производственного кооператива установлен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", согласно ст. 8 которого государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

При государственной регистрации создаваемого производственного кооператива в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленный устав соответствует установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам производственного кооператива, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании производственного кооператива соблюден установленный порядок учреждения, в том числе оплаты паевых взносов на момент государственной регистрации;

б) решение о создании производственного кооператива в виде протокола;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация производственных кооперативов при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) если учредителем кооператива выступает юридическое лицо, находящееся в стадии ликвидации;

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Споры, связанные с отказом в регистрации производственного кооператива, рассматриваются арбитражным судом.

Статья 109. Имущество производственного кооператива

Комментарий к статье 109

1. Кооператив является собственником принадлежащего ему имущества. Члены кооператива в отношении кооператива имеют обязательственные права (п. 2 ст. 48 ГК).

2. Кооператив может иметь в собственности любое имущество, за исключением имущества, изъятого из гражданского оборота. Объекты, ограниченно оборотоспособные, могут принадлежать кооперативу при условии соблюдения специальных правил, определяющих правовой режим соответствующих объектов. Земельные участки и другие природные ресурсы могут принадлежать кооперативу в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах (см. ст. 129 ГК).

Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар, иных допускаемых законодательством источников.

3. В первую очередь имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива.

Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. В соответствии с п. 3 - 4 ст. 35 Закона о сельскохозяйственной кооперации могут взиматься обязательные и дополнительные паевые взносы.

Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Оценка паевого взноса проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, должна быть произведена независимым оценщиком.

Несколько по-иному решен вопрос в Законе о сельскохозяйственной кооперации. В случае внесения в счет паевого взноса лицом, вступившим в кооператив, земельных и имущественных долей и иного имущества (за исключением земельных участков) или имущественных прав денежная оценка паевого взноса проводится правлением кооператива и утверждается общим собранием членов кооператива. Общее собрание членов кооператива может утвердить методику денежной оценки передаваемого имущества и поручить правлению кооператива на основе этой методики организовать работу по денежной оценке передаваемого имущества. Результаты данной оценки подлежат утверждению наблюдательным советом кооператива. В этом случае на общее собрание членов кооператива выносятся только спорные вопросы по денежной оценке передаваемого имущества. По решению общего собрания членов кооператива денежная оценка паевого взноса может быть проведена независимым оценщиком. В случае внесения в счет паевого взноса земельных участков их денежная оценка проводится в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности (п. 5 ст. 35 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем 10% паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.

Лицо, вступающее в члены кооператива после государственной регистрации, вносит паевые взносы в порядке и сроки, которые предусмотрены уставом кооператива.

Уставом кооператива должна быть предусмотрена ответственность члена кооператива за нарушение им обязательства по внесению паевого взноса.

Учет паевых взносов ведется кооперативом в стоимостном выражении.

4. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. Этот фонд кооператива определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива.

Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке.

Увеличение размера паевого фонда осуществляется путем увеличения размера паевых взносов или за счет прироста приращенных паев либо путем увеличения числа членов кооператива. В случае превышения размера чистых активов кооператива над его паевым фондом кооператив по решению общего собрания членов кооператива вправе увеличить паевой фонд кооператива путем зачисления в этот фонд части чистых активов кооператива.

5. Образование неделимых фондов осуществляется в случаях и порядке, которые предусмотрены уставом кооператива. Цели использования этих фондов также определяются уставом. (Образование неделимых фондов осуществляется по единогласному решению членов кооператива, если уставом не предусмотрено иное.)

Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива.

Уставом кооператива могут быть предусмотрены иные образуемые кооперативом фонды (ст. 11 Закона о производственных кооперативах).

Более детализированные нормы о фондах кооператива включены в Закон о сельскохозяйственной кооперации.

Если уставом кооператива предусмотрено, что определенную часть имущества составляет неделимый фонд, то размер неделимого фонда устанавливается в стоимостном выражении, в том числе он может устанавливаться исходя из доли собственных средств кооператива (паевого фонда, нераспределенной прибыли (доходов) и других, за исключением резервного фонда).

Уставом кооператива может быть определен перечень объектов имущества, относимого к неделимому фонду. В такой перечень с указанием балансовой стоимости могут включаться здания, строения, сооружения, техника, оборудование, сельскохозяйственные животные, семена, фураж и иное имущество кооператива, не подлежащее в период существования кооператива разделу на паи членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или выдаче в натуральной форме при прекращении членства в кооперативе.

Кооператив в обязательном порядке формирует резервный фонд, который является неделимым и размер которого должен составлять не менее 10% от паевого фонда кооператива. Размер, сроки и порядок формирования и использования резервного фонда устанавливаются уставом кооператива. До формирования в полном объеме резервного фонда кооператив не вправе осуществлять кооперативные выплаты, начисления и выплату дивидендов по дополнительным паевым взносам членов кооператива.

В сельскохозяйственном производственном кооперативе резервный фонд формируется за счет ежегодных отчислений не менее чем 10% от прибыли и иных предусмотренных уставом кооператива источников (ст. 34, 35 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

6. Пай члена кооператива состоит из паевого взноса и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).

Состав и порядок определения размера пая определяются уставом кооператива (п. 3 ст. 9 Закона о производственных кооперативах). (См. также ст. 111 ГК и комментарий к ней.)

7. Правило, включенное в п. 3 комментируемой статьи, представляется вполне естественным - акции могут выпускать только акционерные общества. Вместе с тем введение такого правила в Гражданский кодекс в середине 90-х гг. было вполне оправданно. Дело в том, что в тот период у многих отсутствовало четкое понимание того, что представляет собой акция. Закон о кооперации в СССР предусматривал право кооперативов выпускать акции (ст. 22). Поэтому понадобилось указание о недопустимости таких действий.

8. По общему правилу прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием. Законом и (или) уставом кооператива может быть установлено иное. Так (как ранее уже отмечалось), в силу Закона о сельскохозяйственной кооперации в сельскохозяйственном производственном кооперативе до формирования резервного фонда распределение прибыли между членами кооператива не допускается (ст. 34 Закона).

В соответствии со ст. 12 Закона о производственных кооперативах прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками.

Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива.

Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива.

Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

Достаточно обстоятельные указания о распределении прибыли кооператива включены в Закон о сельскохозяйственной кооперации (ст. 36). Прибыль сельскохозяйственного производственного кооператива, определяемая по бухгалтерскому балансу и остающаяся после уплаты налогов, сборов и обязательных платежей, распределяется следующим образом:

1) на погашение просроченных долгов;

2) в резервный фонд и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды;

3) на выплату причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива дивидендов и премирование членов кооператива и его работников; общая сумма выплат не должна превышать 30% прибыли кооператива, подлежащей распределению;

4) на кооперативные выплаты.

Кооперативные выплаты между членами производственного кооператива распределяются пропорционально оплате их труда в кооперативе за год.

Кооперативные выплаты используются в следующем порядке:

1) не менее чем 70% суммы кооперативных выплат направляется на пополнение приращенного пая члена кооператива;

2) остаток кооперативных выплат выплачивается члену кооператива.

Статья 110. Управление в производственном кооперативе

Комментарий к статье 110

1. Комментируемой статьей определяется система органов управления производственного кооператива и их компетенция. Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. При этом законом и учредительными документами определяется порядок назначения или избрания органов юридического лица.

Для производственных кооперативов предусматривается трехступенчатая система органов управления, которые можно разделить на основные и дополнительный. При этом образование дополнительного органа управления осуществляется при соблюдении установленных ГК РФ условий по усмотрению общего собрания членов кооператива.

Основные органы управления являются обязательным элементом внутренней структуры производственного кооператива как юридического лица. К основным органам управления отнесены общее собрание членов производственного кооператива, председатель правления и (или) правление кооператива. Дополнительным органом управления производственного кооператива является наблюдательный совет кооператива, который может быть создан в кооперативе, только если численность его членов более 50. При этом следует обратить внимание на то, что все органы управления производственного кооператива формируются особым образом - только из членов кооператива.

2. Высшим органом управления в производственном кооперативе является общее собрание его членов. Решения общего собрания принимаются путем голосования. При этом каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос.

Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствуют более 50% общего числа членов кооператива.

По общему правилу общее собрание членов кооператива принимает решения простым большинством голосов присутствующих на этом собрании членов кооператива. Квалифицированное количество голосов требуется только при рассмотрении вопросов об изменении устава кооператива, о реорганизации и ликвидации кооператива. Решения по данным вопросам принимаются 3/4 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива. Одновременно необходимо отметить, что для принятия решения о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество требуется единогласное решение членов кооператива.

3. Общее собрание членов производственного кооператива как коллегиальный орган состоит из всех членов кооператива, обладает исключительной компетенцией по вопросам, отнесенным в соответствии с комментируемой статьей и Законом о производственных кооперативах к ведению высшего органа управления кооператива. Исключительность компетенции означает, что уставом производственного кооператива или иными его внутренними документами не может быть предусмотрено замещение решений по вопросам ведения общего собрания решениями иных органов управления.

Согласно п. 3 комментируемой статьи к исключительной компетенции общего собрания производственного кооператива отнесено решение следующих вопросов:

1) изменение устава кооператива;

2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива, распределение его прибыли и убытков;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Согласно п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах к исключительной компетенции общего собрания производственного кооператива дополнительно к закрепленным в ГК РФ вопросам также относятся:

1) утверждение устава кооператива;

2) определение основных направлений деятельности кооператива;

3) установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива, определение направлений их использования;

4) избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов;

5) утверждение заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора;

6) создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них;

7) решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).

Нельзя не отметить, что вопросы компетенции общего собрания производственного кооператива закреплены и в иных положениях Закона о производственных кооперативах. В частности, к компетенции высшего органа управления производственного кооператива отнесено принятие решений по следующим вопросам его деятельности:

1) объявление об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, и регистрация этого уменьшения в установленном порядке (п. 4 ст. 10);

2) распределение части прибыли кооператива между его наемными работниками (п. 1 ст. 12);

3) определение любых иных целей направления прибыли кооператива дополнительно к ее распределению между членами кооператива (п. 2 ст. 12);

4) определение численности наблюдательного совета и сроков полномочий его членов (п. 1 ст. 16);

5) избрание членов правления кооператива и его председателя (п. 2 и 3 ст. 17);

6) наложение дисциплинарных взысканий на председателя кооператива, членов правления и членов ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, в том числе освобождение их от должности (п. 2 ст. 19);

7) предоставление за счет прибыли кооператива льгот для своих членов по социальному обеспечению (п. 5 ст. 19).

4. Применительно к отдельным видам производственных кооперативов законом могут быть предусмотрены и другие вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива. К примеру, согласно ст. 20 Закона о сельскохозяйственной кооперации к исключительной компетенции общего собрания производственных кооперативов в системе сельскохозяйственной кооперации отнесены следующие вопросы:

1) определение порядка предоставления кредитов членам кооператива и установление размеров этих кредитов;

2) создание исполнительной дирекции;

3) определение условий и размера вознаграждения членов правления и (или) председателя кооператива, компенсации расходов членов наблюдательного совета кооператива;

4) совершение сделок кооперативом (в том числе сделок по передаче в аренду земельных участков и основных средств кооператива, по залогу имущества кооператива), стоимость которых в процентах от общей стоимости активов кооператива за вычетом стоимости земельных участков и основных средств кооператива составляет свыше 20%.

Перечень вопросов исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива не является закрытым. Уставом к исключительной компетенции общего собрания его членов могут быть отнесены и другие вопросы деятельности кооператива.

5. Вторым из обязательных для образования в производственном кооперативе органов управления является правление кооператива и (или) его председатель.

Правление действует как исполнительный орган управления и обеспечивает оперативное управление текущей деятельностью производственного кооператива. При этом правление кооператива обладает так называемой остаточной компетенцией, т.е. может решать только те вопросы руководства текущей деятельностью кооператива, которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания его членов, а также к исключительной компетенции наблюдательного совета.

Правление кооператива руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. Как исполнительный орган правление производственного кооператива подотчетно общему собранию его членов и наблюдательному совету. При этом в правление может быть избран только член данного производственного кооператива.

6. Комментируемая статья не устанавливает критериев, определяющих необходимость образования единоличного и (или) коллегиального исполнительных органов кооператива. Такими органами могут быть председатель кооператива как единоличный орган управления либо правление кооператива как коллегиальный орган управления. В последнем случае правление кооператива возглавляет председатель кооператива. Вместе с тем согласно императивному правилу п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах в кооперативе с числом членов более 10 должно быть избрано правление. Иной количественный критерий установлен для сельскохозяйственных производственных кооперативов. Согласно п. 1 ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации в тех случаях, когда в кооперативе число членов более 25, должно быть избрано правление. При этом с учетом диспозитивного правила п. 3 ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации правление кооператива, если уставом кооператива не установлено иное, состоит из трех человек. В свою очередь Закон о производственных кооперативах не устанавливает минимальных пределов количественного состава членов правления.

Необходимо отметить, что во всех случаях, когда в кооперативе избрано правление, уставом кооператива должны быть разграничены вопросы компетенции правления и вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива (п. 4 ст. 17 Закона о производственных кооперативах и п. 7 ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

7. В производственных кооперативах, в том числе сельскохозяйственных, председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива. При создании наблюдательного совета председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета кооператива. Для сельскохозяйственных производственных кооперативов аналогичного правила (в части полномочий наблюдательного совета по представлению общему собранию кандидатуры председателя) не предусмотрено. Вместе с тем такая процедура может быть предусмотрена уставом производственного сельскохозяйственного кооператива.

Председатель производственного кооператива в пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами и наемными работниками кооператива. В сельскохозяйственных производственных кооперативах уставом кооператива может быть предусмотрена передача ряда полномочий председателя кооператива и правления кооператива исполнительному директору на основании трудового договора, заключаемого с ним от имени кооператива наблюдательным советом кооператива или при его отсутствии - председателем кооператива на основании решения общего собрания членов кооператива.

8. Для осуществления постоянного контроля за деятельностью исполнительных органов производственного кооператива в уставе кооператива может быть предусмотрено создание наблюдательного совета. Наблюдательный совет избирается на общем собрании из состава членов производственного кооператива. При этом избрание наблюдательного совета отнесено к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива.

Руководит деятельностью наблюдательного совета его председатель, который избирается членами такого совета из своего состава. Законом о производственных кооперативах не допускается совмещение функций в исполнительных органах кооператива и наблюдательном совете. В частности, член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Заседания наблюдательного совета созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода.

Законом о производственных кооперативах установлено, что члены наблюдательного совета не вправе совершать действия от имени кооператива. Вместе с тем Законом о сельскохозяйственной кооперации членам наблюдательного совета предоставлены значительно более широкие правомочия. К примеру, в таком кооперативе наблюдательный совет вправе временно, до решения общего собрания членов кооператива, приостановить полномочия членов правления кооператива и принять на себя осуществление их полномочий (п. 10 ст. 30 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Статья 111. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая

Комментарий к статье 111

1. В п. 1 и 2 комментируемой статьи определены два основных случая прекращения членства в производственном кооперативе:

1) в добровольном порядке по усмотрению члена кооператива;

2) в принудительном порядке по решению общего собрания.

Законом и уставом кооператива могут быть определены иные случаи принудительного прекращения членства в кооперативе, предусмотренные законом и уставом кооператива.

2. В первом случае членство в производственном кооперативе может быть прекращено на основании добровольного волеизъявления его участника о выходе из кооператива. Право на добровольный выход из кооператива соответствующего его члена, согласно ст. 8 Закона о производственных кооперативах, отнесено к основным правам члена кооператива. При этом подчеркивается, что решение о своем выходе из кооператива любой его член вправе принять по своему усмотрению, т.е. для принятия такого решения не требуется получения одобрения или последующего утверждения каким-либо органом кооператива. Основанием для прекращения членства в производственном кооперативе является подаваемое в письменной форме на имя председателя (правления) кооператива заявление от принявшего решение о добровольном выходе из кооператива его члена.

Единственным требованием в реализации процедуры добровольного прекращения членства в производственном кооперативе является минимальный срок для уведомления исполнительных органов кооператива о принятом решении. В частности, заявление о выходе из производственного кооператива должно быть подано его членом не позднее чем за две недели до намеченной даты, с которой членство в кооперативе будет считаться прекращенным (см. п. 1 ст. 22 Закона о производственных кооперативах). Аналогичный порядок добровольного выхода из кооператива установлен для членов сельскохозяйственных производственных кооперативов. Согласно п. 3 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива путем подачи заявления в письменной форме в правление кооператива не позднее чем за две недели до даты своего выхода, если иной срок не предусмотрен уставом кооператива.

Учитывая, что в производственном кооперативе деятельность его членов основывается на их личном трудовом участии, соблюдение указанного срока направлено на обеспечение интересов самого кооператива, прежде всего в вопросах перераспределения нагрузки по трудовому участию каждого из его членов либо подбора наемных работников <1>.

--------------------------------

<1> Аналогичные требования установлены в ст. 80 Трудового кодекса РФ при расторжении трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию). В частности, работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели.

Установление уставом производственного кооператива каких-либо иных условностей, затрудняющих порядок добровольного прекращения членства в кооперативе или усложняющих процедуру прекращения в нем членства, не допускается.

3. Во втором случае членство в производственном кооперативе прекращается в принудительном порядке по решению общего собрания членов кооператива. Основанием для принятия общим собранием решения о принудительном исключении из кооператива может послужить неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующим членом кооператива обязанностей, возложенных на него уставом кооператива. При этом законом или уставом кооператива могут быть установлены и иные случаи принудительного исключения из кооператива. Как известно, деятельность производственного кооператива основывается на личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Соответственно неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей может быть вызвано указанными обстоятельствами.

Согласно п. 2 ст. 22 Закона о производственных кооперативах исключение из членов кооператива допускается в случаях, если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос либо если член кооператива не выполняет или выполняет ненадлежащим образом обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

Отдельным основанием для исключения соответствующего члена из кооператива может послужить его членство в другом производственном кооперативе, если соответствующий член кооператива входит в состав исполнительных органов кооператива или его наблюдательного совета (см. п. 3 ст. 22 Закона о производственных кооперативах). Данное требование установлено для исключения возможного конфликта интересов, учитывая, что вхождение в состав указанных органов управления позволяет оказывать влияние на осуществление данным кооперативом производственной или иной хозяйственной деятельности.

Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания членов кооператива и вправе представить указанному собранию свои объяснения. Решение об исключении из кооператива может быть обжаловано в суде.

Следует обратить внимание на то, что для обжалования в суде членом кооператива решений общего собрания членов кооператива и (или) решений иных органов управления кооперативом установлен специальный срок исковой давности. Заявление о признании недействительными решений указанных органов управления кооперативом может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда член кооператива узнал или должен был узнать о принятом решении, но в любом случае не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия такого решения. Заявление члена кооператива о признании решений общего собрания членов кооператива и (или) решений иных органов управления кооперативом недействительными может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда член кооператива узнал или должен был узнать о принятом решении, но в любом случае не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия такого решения. По общему правилу предусмотренный срок обжалования указанных решений в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если член кооператива не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы (см. п. 5 ст. 17.1 Закона о производственных кооперативах).

4. Отдельные основания, которые могут привести к принудительному исключению из кооператива соответствующего его члена, предусмотрены для сельскохозяйственных производственных кооперативов. Прежде всего следует отметить, что в кооперативах данного вида рассмотрение вопроса об исключении соответствующего члена кооператива может быть проведено только по окончании текущего финансового года. Это вполне обоснованно, учитывая, что по общему правилу п. 1 комментируемой статьи выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и по утверждении бухгалтерского баланса кооператива.

Для рассмотрения общим собранием кооператива вопроса об исключении из кооператива соответствующего его члена могут послужить, согласно п. 1 ст. 17 Закона о сельскохозяйственной кооперации, следующие основания:

1) невыполнение предусмотренных уставом кооператива обязанностей, несмотря на предупреждение в письменной форме;

2) представление недостоверных данных бухгалтерской отчетности или недостоверных сведений об имущественном состоянии члена кооператива (если такое требование предусмотрено уставом);

3) причинение кооперативу ущерба вследствие невыполнения предусмотренных уставом кооператива обязанностей;

4) предъявление кооперативу исковых требований в результате невыполнения членом кооператива своего обязательства;

5) несоблюдение ограничений на вступление в кооператив или утрата права быть членом кооператива;

6) если член кооператива является в сельскохозяйственном потребительском кооперативе учредителем или участником организации, конкурирующей с кооперативом, членом которого он состоит, либо организация, конкурирующая с кооперативом, выступает участником организации, учредителем или участником которой является данный член кооператива;

7) невыполнение без уважительных причин обязательств по личному трудовому участию.

Следует отметить, что в Законе о сельскохозяйственной кооперации порядок принудительного исключения из сельскохозяйственного производственного кооператива более детализирован, чем это предусмотрено Законом о производственных кооперативах для данных кооперативов в иных сферах деятельности. Дополнительно к уже отмеченным особенностям процедура исключения из кооператива указанного вида предусматривает, во-первых, предварительное рассмотрение правлением кооператива вопроса об обоснованности исключения соответствующего члена кооператива и, во-вторых, обязательное письменное уведомление члена кооператива о принятом правлением решении об исключении из членов кооператива, которое должно быть осуществлено в 14-дневный срок со дня принятия такого решения. Кроме того, Законом о производственных кооперативах, сельскохозяйственной кооперации исключаемому члену кооператива предоставлено право обжаловать решение правления кооператива и наблюдательного совета кооператива на очередном общем собрании кооператива или в суде.

5. Независимо от оснований прекращения членства в производственном кооперативе соответствующий член кооператива вправе получить стоимость принадлежавшего ему пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива. Порядок выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в производственном кооперативе, должен быть определен уставом кооператива (п. 2 ст. 5 Закона о производственных кооперативах). Вместе с тем уже на стадии образования кооператива должна проводиться оценка паевого взноса. Согласно п. 2 ст. 10 Закона о производственных кооперативах оценка паевого взноса проводится по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением кооператива. При этом оценка паевого взноса, превышающего 25 тыс. руб., должна быть произведена независимым оценщиком.

Взамен выплаты стоимости пая выходящему из кооператива его члену может быть выдано имущество, по стоимости соответствующее размеру пая. Данная возможность обусловлена тем, что паевым взносом члена кооператива могут быть не только деньги и ценные бумаги, но и иное имущество, в том числе и имущественные права, а также любые иные объекты гражданских прав, в том числе земельные участки и другие природные ресурсы, в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах.

Для сельскохозяйственных производственных кооперативов установлено, что размер выдаваемого в счет пая земельного участка определяется пропорционально размерам земельных угодий кооператива исходя из размера паевого взноса выходящего члена кооператива и стоимости гектара земли, в соответствии с которой земельный участок или земельная доля были засчитаны в паевой взнос. При этом размер выдаваемого земельного участка не должен превышать размер земельной доли или земельного участка, переданных кооперативу выходящим из кооператива членом при его вступлении в кооператив. Право определения местоположения выдаваемого выходящему члену кооператива земельного участка предоставлено правлению кооператива. Одновременно, если выходящий член кооператива желает получить в счет пая земельный участок, размер которого больше, чем размер земельного участка, определенный исходя из стоимости его пая, допускается возможность выделения такого участка. В этом случае условия передачи указанного земельного участка определяются по соглашению выходящего члена кооператива и кооператива в соответствии с его уставом (см. ст. 18 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену кооператива производится по окончании финансового года и по утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

6. Пунктом 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность передачи членом кооператива своего пая или его части другому лицу. Данное правило носит диспозитивный характер. Законом или уставом кооператива могут быть установлены ограничения в реализации данной возможности вплоть до запрета на осуществление таких действий. Так, согласно п. 4 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом производственного кооператива.

Согласно комментируемой статье, если член кооператива предполагает передать свой пай не являющемуся членом кооператива гражданину, то требуется получить согласие кооператива. При этом согласие кооператива требуется при любой форме осуществления передачи пая. Предусмотренное же преимущественное право покупки пая выбывающего члена кооператива остальными его членами применимо только при осуществлении возмездного отчуждения. К примеру, при дарении пая необходимо получить только согласие кооператива.

Получение согласия кооператива на передачу пая вполне обоснованно, учитывая лично-доверительный характер отношений его членов. Этим же вызвано и установление императивного запрета на передачу пая любому иному лицу, не являющемуся гражданином, или публичному образованию. Следует отметить, что иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооперативов наравне с гражданами Российской Федерации.

Необходимо обратить внимание на то, что законом установлено требование о получении согласия кооператива, а не его членов. В этой связи может возникнуть вопрос о компетенции органа управления, который вправе давать такое согласие, в особенности учитывая, что законом решение данного вопроса не отнесено к исключительной компетенции общего собрания. Представляется, что если уставом кооператива не регламентирован порядок получения согласия кооператива на передачу пая, дача указанного согласия должна быть подтверждена решением общего собрания кооператива, учитывая, что решение вопроса о приеме в члены кооператива отнесено к исключительной компетенции указанного органа управления.

Передача пая влечет за собой прекращение членства в кооперативе, и соответственно гражданин, приобретший пай либо его часть, должен быть принят в члены кооператива. В данном случае гражданину, приобретшему пай с соблюдением установленной процедуры, не может быть отказано в приеме в члены кооператива. Представляется, что принятие общим собранием решения о согласии кооператива на передачу пая гражданину, не являющемуся его членом, - это юридический факт, подтверждающий и согласие на прием в члены кооператива. Следует отметить, что для принятия в члены кооператива наследников умершего его члена по общему правилу также требуется получение согласия кооператива. Если наследник не принимается в кооператив либо уставом кооператива установлен соответствующий запрет, такому наследнику выплачивается стоимость пая умершего члена кооператива.

7. Правило п. 5 комментируемой статьи направлено на обеспечение устойчивости такой организационно-правовой формы, как производственный кооператив, особенностью которой является личное трудовое участие его членов. В соответствии с данным правилом обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива осуществляется в последнюю очередь. Это означает, что обращение взыскания на пай возможно только при недостаточности у должника, имеющего пай в производственном кооперативе, иного имущества для покрытия своих долгов. Порядок обращения взыскания на пай должен определяться уставом кооператива.

8. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды (см. комментарий к ст. 109 ГК). Неделимые фонды не входят в состав имущества, составляющего паевой фонд. Так, согласно п. 1 ст. 11 Закона о производственных кооперативах имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива. Также в соответствии со ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации неделимый фонд кооператива - часть имущества кооператива, не подлежащая в период существования кооператива разделу на паи членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или выплате стоимости их паев при прекращении ими членства в кооперативе. Учитывая, что имущество, составляющее неделимый фонд производственного кооператива, не входит в состав пая члена кооператива, взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Статья 112. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов

Комментарий к статье 112

1. Реорганизация и ликвидация производственного кооператива осуществляются по общим правилам ГК РФ, посвященным прекращению и возникновению юридических лиц с учетом установленных комментируемой статьей и иными законами особенностей. Общие правила для реорганизации и ликвидации юридических лиц установлены ст. 57 - 65 ГК РФ.

Согласно данным правилам реорганизация производственного кооператива возможна в форме слияния, присоединения, выделения и преобразования. Реорганизация кооператива осуществляется в добровольном порядке по решению общего собрания или в установленных законом случаях принудительно по решению суда <1>.

--------------------------------

<1> Согласно п. 2 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации в случаях, установленных законом, реорганизация кооператива в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению суда.

2. Кооператив считается реорганизованным, за исключением организации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникшего кооператива (п. 2 ст. 26 Закона о производственных кооперативах). При реорганизации кооператива в форме присоединения к нему другого кооператива первый из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного кооператива (см. п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 2 ст. 26 Закона о производственных кооперативах и п. 9 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

При любой форме осуществления реорганизации производственного кооператива составляется передаточный акт или разделительный баланс, содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного кооператива в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. При этом передаточный акт или разделительный баланс утверждается общим собранием членов кооператива, принявшим решение о реорганизации кооператива, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникшего кооператива (кооперативов) или для внесения изменений в учредительный документ существующего кооператива.

Для сельскохозяйственных производственных кооперативов Законом о сельскохозяйственной кооперации установлены дополнительные особенности осуществления реорганизации. В частности, правление такого кооператива обязано направить в письменной форме членам кооператива и ассоциированным членам кооператива не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания членов кооператива уведомление о созыве такого собрания, в повестку дня которого включены вопросы о реорганизации кооператива. Уведомление в письменной форме о созыве общего собрания членов кооператива вручается члену кооператива под расписку или направляется ему посредством почтовой связи. Одновременно установлено требование об обязательном приложении к указанному уведомлению следующих документов:

1) обоснование целесообразности реорганизации кооператива;

2) проект решения общего собрания членов кооператива о реорганизации кооператива с указанием следующих данных:

- организационно-правовая форма, наименование и место нахождения организации или организаций, создаваемых в результате реорганизации;

- характер и порядок участия членов кооператива и ассоциированных членов кооператива в деятельности организации или организаций, создаваемых в результате реорганизации;

- категории, номинальная стоимость и количество акций, размер долей участников организации или организаций, создаваемых в результате реорганизации, их права;

- заключение ревизионного союза, членом которого является кооператив, по указанному обоснованию и проекту решения общего собрания членов кооператива о реорганизации кооператива в части соответствия реорганизации кооператива законным интересам членов кооператива, ассоциированных членов кооператива и кредиторов кооператива.

3. Ликвидация производственного кооператива осуществляется по установленным ст. 61 ГК РФ общим основаниям. При этом ликвидация производственного кооператива может быть осуществлена как в добровольном, так и в принудительном порядке. К общим основаниям для ликвидации производственного кооператива следует отнести:

1) решение общего собрания;

2) истечение срока, на который было создано полное товарищество, либо достижение цели, ради которой оно создано;

3) решение суда.

Принудительное прекращение существования производственного кооператива осуществляется в судебном порядке в случаях, предусмотренных законом. В частности, кооператив может быть ликвидирован по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо в случае осуществления деятельности, запрещенной законом, либо в случае других неоднократных или грубых нарушений закона, а также иных правовых актов.

Производственный кооператив по решению суда может быть признан несостоятельным (банкротом), если кооператив не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (ст. 65 ГК). Признание производственного кооператива банкротом влечет его ликвидацию. Ликвидация производственного кооператива в связи с признанием его несостоятельным (банкротом) осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <1>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

4. Принятие решений о реорганизации и ликвидации производственного кооператива отнесено к исключительной компетенции общего собрания кооператива. По общему правилу общее собрание членов производственного кооператива обладает необходимым кворумом и правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствуют более 50% общего числа членов кооператива. При этом решения о реорганизации и ликвидации принимаются квалифицированным большинством голосов. В частности, общее собрание производственного кооператива вправе принять решение о реорганизации или ликвидации, если за соответствующее решение получено 3/4 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива, за исключением решения вопроса о преобразовании производственного кооператива в хозяйственное товарищество или общество. В последнем случае для решения общим собранием производственного кооператива вопроса о его преобразовании в хозяйственное товарищество или общество требуется единогласное решение членов кооператива.