Лушников Андрей Михайлович 1

Трудовое право 1

Трудовой договор 1

Увольнение по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ) 1

Процедура увольнения. Юридические последствия незаконного увольнения. 7

Виды трудовых договоров 8

Рабочее время 11

Понятие и виды рабочего времени 11

Режимы рабочего времени 12

Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени 13

Время отдыха 14

Понятие и виды времени отдыха 14

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск и его гарантии 14

Порядок предоставления, продления и переноса ежегодного оплачиваемого отпуска, его продолжительность 15

Отпуск без сохранения заработной платы (за свой счёт) 16

Трудовой распорядок. Дисциплина труда (с/и) 16

Материальная ответственность сторон трудового договора 16

Материальная ответственность как институт трудового права 17

Материальная ответственность работников 17

Материальная ответственность работодателей 20

Заработная плата 21

Заработная плата как правовая категория 21

Правовой режим основной части заработной платы 23

Правовое регулирование дополнительной части заработной платы (стимулирующие выплаты) 24

Правовая защита заработной платы 25

Оплата в особых условиях и оплата при отклонении от нормальных условий труда (с/и) – ст. 146 – 158 ТК РФ 26

Гарантийные и компенсационные выплаты (с/и) – ст. 164 – 188 ТК РФ 27

Трудовые споры (процессуальное трудовое право) 27

Понятие и виды трудовых споров 27

Подведомственность трудовых споров 28

Порядок рассмотрения и разрешения индивидуальных трудовых споров 29

Порядок рассмотрения и разрешения коллективных трудовых споров (с учётом изменений, внесённых ФЗ № 334 от 22 ноября 2011 г.) 30

Право на забастовку, его гарантии и ограничения 31

Лушников Андрей Михайлович

Трудовое право

Трудовой договор

Увольнение по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ)

Общие правила увольнения по ст. 81 ТК РФ:

1. Увольнение производится только по основаниям, прямо предусмотренным ТК РФ либо Федеральным Законом. Исключение одно: увольнение по договорному основанию, но только, если оно допускается в силу ТК РФ. (Закон о государственной гражданской службе, Закон о прокуратуре, Закон о муниципальной службе и т.д.).

2. Запрещаются увольнения по инициативе работодателя в период нахождения работника в отпуске или в период его временной нетрудоспособности. Исключение одно: ликвидация организации или прекращение деятельности индивидуального предпринимателя.

3. Для отдельных категорий работников трудовым законодательством установлены дополнительные гарантии при увольнении (например, ст. 261, 269, 374, 376 ТК РФ).

4. Увольнение работника, являющегося членом профсоюза по п. 2,4,5 части 1 ст. 71 осуществляется только с учётом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (в силу ст. 373 ТК РФ через ст. 82 ТК РФ).

Особые правила по каждому основанию увольнения ст. 81 ТК РФ:

Основания предусмотрены в ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Пункт 1 ч. 1 ст. 81: ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуального предпринимателя (п. 16 ППВС №2).

А) Должна иметь место реальная ликвидация или прекращение. При этом они понимаются более широко, чем в ГК РФ, т.е. к ликвидации приравнивается прекращение деятельности филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения в другой местности.

Б) Увольняемым работникам должны обеспечиваться предусмотренные законом гарантии и компенсации при увольнении.

* работникам организаций – в порядке и размерах, предусмотренных ст. 178 и 180 ТК РФ.

* работникам, работающих у индивидуального предпринимателя – в порядке и размерах, установленных самим трудовым договором (ст. 307 ТК РФ).

При ликвидации организации (не индивидуального предпринимателя!):

• Увольняемый работник должен быть уведомлён персонально под роспись в срок не менее чем на 2 месяца до увольнения.

• Увольняемому работнику выплачивается выходное пособие по ст. 178 ТК РФ, т.е. в размере среднемесячного заработка непосредственно при увольнении. В случае второго месяца нетрудоустройства выплачивается ещё одно месячное выходное пособие. Если работник нетрудоустроен и третий месяц, то он получит ещё одно месячное выходное пособие, но при наличии двух условий в совокупности (работник обратился в службу занятости в течение двух недель и не был ей трудоустроен; на момент обращения он не имел работы).

Пункт 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: увольнение по сокращению штата или уменьшению численности работников организации (п. 29 ППВС №2).

А) Должно иметь место действительное сокращение или уменьшение численности штата, т.е. они не должны быть мнимыми.

• Сокращение должности с последующим её восстановлением через недлительный, по мнению суда, срок.

• Переименование должности при сохранении круга должностных обязанностей.

• Перераспределение обязанностей сокращённого работника без достаточных на то оснований.

Таким образом, сокращение должно быть обосновано работодателем (т.е. должна сокращаться должность, а не человек).

Б) Увольнение допускается только при проведении в установленном порядке процедур сокращения с учётом преимущественного права, когда есть несколько претендентов на увольнение (ст. 179 ТК РФ). Ст. 179 предполагает 2 уровня сравнения качества работников:

* Производительность труда и уровень квалификации.

* Если преимущества на первом уровне не выявлены, то вступают в силу преимущества, определённые частью 2 ст. 179 ТК РФ (2 или более нетрудоспособных иждивенца и др.).

Только после выявления работника, подлежащего сокращению, продолжается дальнейшая процедура увольнения.

Надо иметь в виду, что некоторые категории работников по этому основанию уволены быть не могут (ст. 256 и 261 ТК РФ).

В) Работодатель обязан предупредить работника об увольнении не менее чем за 2 месяца. В течение этого срока он дожжен предлагать работнику все имеющиеся у него вакансии в той же местности, соответствующие его квалификации и состоянию здоровья. Предложения должны быть в письменной форме и доводиться под роспись.

Г) Работнику выплачивается выходное пособие, предусмотренное ст. 178 ТК РФ (как и в случае ликвидации организации).

Д) Если сокращается член профсоюза, то необходимо провести процедуру учёта мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Пункт 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: увольнение по несоответствию занимаемой должности в силу недостаточной квалификации, подтверждённому результатами аттестации.

А) Это объективная неспособность работника выполнять должным образом трудовые обязанности, причём при отсутствии его вины.

Б) Уровень недостаточной квалификации подлежит доказыванию работодателем и должен быть обязательно подтверждён результатами аттестации (ст. 82 ТК РФ). Такое решение может принять только аттестационная комиссия, создаваемая работодателем с участием представителя профсоюза. Проведение аттестации регулируется:

• Федеральными актами по отдельным видам деятельности (госслужащие, МЧС, библиотекари и т.д.)

• В иных случаях, когда Федерального акта нет, регулируется локальными актами (Федерального общего акта об аттестации нет, но за основу можно принять Постановление Совета Министров СССР от 26 июля 1973 г. «О введении аттестации…» - формально не отменено, но реально не применяется). Тем не менее, приказ издаёт работодатель, который оценивает результаты аттестации в совокупности с иными обстоятельствами (п. 31 ППВС №2). При этом тяжесть доказывания несоответствия ложится на работодателя (первичными, акт о браке, и вторичными, характеристика непосредственного начальства, актами).

В) Суд проверяет, были ли созданы нормальные условия труда в смысле ст. 163 ТК РФ.

Г) Увольняемому работнику предлагается перевод на другую работу, соответствующую его квалификации. Если таковой нет или он отказался, то увольняется. Если это член профсоюза, то необходима процедура учёта мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Пункт 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: смена собственника имущества организации (+п.32 ППВС №2)

А) Круг лиц закрытый: руководитель организации, его заместители, главный бухгалтер.

Б) Основанием служит именно смена собственника имущества организации:

• Приватизация;

• Национализация;

• Передача государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот;

• Передача федеральных государственных предприятий в собственность субъектов федерации и наоборот.

При этом данные лица могут быть уволены в течение 3 месяцев со дня смены собственника (ч. 1 ст. 75 ТК РФ).

В) Новый собственник обязан выплатить компенсацию в размере не ниже трёх среднемесячных заработков (ст. 181 ТК РФ).

Увольнение по основаниям, указанным в п. 5 – 10 ч. 1 т. 81 ТК РФ являются видами дисциплинарной ответственности, в связи с чем, в этих случаях необходимо соблюдать требования ст. 192-193 ТК РФ в отношении дисциплинарных увольнений, а именно:

• С работника должна быть истребована объяснительная в письменной форме в срок не менее чем 2 рабочих дня. Отказ или непредоставление объяснительной не препятствуют привлечению к дисциплинарной ответственности.

• За один дисциплинарный проступок может быть только одно дисциплинарное взыскание.

• Взыскание должно быть наложено в установленные законом сроки, а именно:

* 1 месяц со дня обнаружения (не считая времени отсутствия работника в связи с отпуском, временной нетрудоспособностью и др.). Давностный срок (подлежит приостановлению и восстановлению).

* в течение 6 мес. со дня совершения. Пресекательный срок (не подлежит приостановлению и восстановлению). При этом срок со дня обнаружения должен укладываться в срок со дня совершения (если обнаружен проступок за 10 дней до истечения 6 месяцев со дня совершения, то у нас остаётся не месяц для увольнения, а 10 дней).

* если нарушение выявлено в результате ревизии или аудиторской проверки, то в течение двух лет со дня совершения.

• Приказ о привлечении к дисциплинарной ответственности доводится до работника под роспись в течение трёх рабочих дней после издания. В случае отказа работника от подписи составляется соответствующий акт.

Пункт 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: увольнение за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей.

Перечень таких грубых нарушений закрытый.

Подпункт «а»: прогул, т.е. отсутствие на работе без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) либо более 4 часов подряд.

• Прогул понимается в широком смысле (п. 39 ППВС №2), т. е. опоздание на работу, досрочный уход с работы, отсутствие в середине рабочего дня, самовольный уход в отпуск или отгул, опоздание из отпуска и др. Проблема обеденного перерыва (обеденный перерыв не прекращает срок рабочего времени, а приостанавливает его).

• Имеется в виду отсутствие именно на рабочем месте в смысле ст. 209 ТК РФ.

Подпункт «б»: появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения (п. 42 ППВС №2).

• Тяжесть доказывания состояния опьянения (а не факта употребления) лежит на работодателе. Причём, это должно иметь место именно в рабочее время и в месте выполнения работы (в широком смысле, т.е. там, где работник должен выполнять трудовые обязанности).

• Способы доказывания состояния опьянения

* медицинское освидетельствование (только с согласия работника, а без согласия только в случаях, предусмотренных федеральными актами для отдельных категорий работников).

* составление акта по произвольной форме, подписанного не менее чем тремя лицами с указанием всех обстоятельств, включая место и время (за основу можно взять информационное письмо Минздрава РФ от 21 августа 2003 года «О предрейсовом медицинском освидетельствовании водителей…»).

* свидетельское показание (хотя бы одно).

* иные средства доказывания, допустимые ГПК РФ (аудио- и видеосъёмка и др.).

Подпункт «в»: разглашение охраняемой законом тайны (п.43 ППВС №2). К таким тайнам относятся:

* государственная тайна.

* служебная тайна по видам деятельности (врачебная, банковская и т.п.).

* коммерческая тайна (ФЗ «О коммерческой тайне»). Условие о её неразглашении должно быть закреплено в трудовом договоре как дополнительное. Работник должен по работе иметь доступ к такой тайне, а перечень сведений доводится до работника под роспись.

* персональные данные (ст. 85 – 90 ТК РФ).

Подпункт «г»: совершение по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, его растраты, умышленного уничтожения или повреждения (п. 44 ППВС №2).

• Данные действия должны быть совершены по месту работы, причём чужое имущество трактуется предельно широко, т.е. любое имущество, находящееся у работодателя на законных основаниях и за которое он несёт ответственность (в т.ч. имущество других работников).

• В отношении работников должен иметься приговор суда или решение о привлечении к административной ответственности. Причём размер похищенного или повреждённого значения не имеет.

• Срок увольнения – в течение месяца со дня вступления в законную силу приговора или решения.

Подпункт «д»: нарушение работником требований по охране труда.

• Это виновное нарушение, установленное комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда (ст. 218 ТК РФ).

• Данное нарушение повлекло тяжкие последствия либо могло их заведомо повлечь (несчастный случай, авария, катастрофа).

Пункт 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: увольнение за неоднократное неисполнение работником без уважительной причины трудовых обязанностей, если он уже имеет дисциплинарное взыскание.

• При этом должны соблюдаться общие принципы юридической ответственности (п. 33 => п. 53 ППВС №2), а именно, законность, соразмерность, обоснованность, гуманизм.

• Неоднократным считается второе и последующие нарушения, если взыскание за предыдущие не было снято (по ст. 194 ТК РФ – 1 год).

• При оспаривании такого увольнения проверяется законность всех взысканий, если они укладываются в срок давности, по общему правилу–3 месяца (п. 34-35 ППВС №2).

Пункт 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 45 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц: те, кто занят приёмкой, транспортировкой, хранением или реализацией денежных или товарных ценностей.

Б) Увольнение производится, если работодатель доказал виновные действия со стороны работника и это ведёт к утрате доверия. Т.к. виновные действия названы во множественном числе, то их должно быть минимум 2 (желательно – от трёх).

В) Если такое нарушение совершено не в связи с работой или не по месту работы, то увольнение не будет дисциплинарным и не надо соблюдать требования ст. 193 ТК РФ, однако в любом случае это должно быть хищение или иные корыстные действия.

Пункт 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального поступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 46 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (только те, для которых воспитание является основным или единственным содержанием трудовой функции).

Б) Понятие «аморальность» является оценочным, причём достаточно одного такого поступка.

В) Если такое деяние совершено не по месту работы или во внерабочее время, то работник также может быть уволен, однако такое увольнение не будет считаться дисциплинарной ответственностью. К нему не применяются сроки по ст. 193 ТК РФ.

Пункт 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителем, главным бухгалтером (п. 48 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (высший менеджмент).

Б) Необоснованность – оценочная категория, не всегда тождественная неправомерности, однако в любом случае, следствием такого решения стали неблагоприятные последствия (их можно было избежать при другом решении).

В) Наличие ущерба имуществу работодателя или его необоснованное использование. Причём достаточно одного случая.

Пункт 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: однократное грубое нарушение трудовых обязанностей (п. 49 – 50 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (руководители организаций (филиалов, представительств) и их заместители).

Б) Достаточно одного такого нарушения, причём грубость является оценочной категорией. Однако оно должно вести к вреду жизни и здоровью работников или имуществу работодателя либо создавать заведомые условия для этого вреда.

Основания дисциплинарной ответственности завершились! Далее сроки по ст. 193 ТК РФ не действуют, увольнение должно производиться в разумные сроки.

Пункт 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: представление работником работодателю подложных документов при заключении рудового договора (п. 51 ППВС №2).

А) Такие документы должны быть представлены именно при заключении трудового договора.

Б) Тяжесть доказывания подложности документов ложится на работодателя.

В) Не путать со ст. 84 ТК РФ!

Пункт 12 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: (исключён, перенесён в п. 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

Пункт 13 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: договорные основания увольнения.

А) Ограничения по кругу лиц. Только руководители организаций и члены коллегиального исполнительного органа организации.

Б) Это основание не предусмотрено законом, и устанавливается в самом трудовом договоре, так же как порядок и сроки увольнения.

Пункт 14 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: в других случаях, установленных ТК РФ или иными Федеральными Законами.

• Ст. 71 и 278 ТК РФ и др. Золотой парашют – величина отступных при увольнении руководителя по 278 ст. ТК РФ. Золотое приветствие – сумма, выплачиваемая руководителю при заключении трудового договора (под условием не увольнения в течение определённого срока).

• Закон «О государственной гражданской службе в РФ», «О прокуратуре», «О статусе судей» и др.

Статья 83 ТК РФ: прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (закреплено в ч. 1).

Пункт 2 ч. 1 ст. 83 ТК РФ: восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу.

А) Имеется в виду восстановление на работе по решению суда или Федеральной инспекции труда.

Б) Восстанавливаемый работник имеет абсолютный приоритет. Однако взятому на это место работнику должен быть предложен перевод на другую работу.

В) Если такой вакансии нет либо работник отказался от перевода, то такой работник увольняется с выплатой выходного пособия в размере среднемесячного заработка.

Пункт 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ: истечение срока действия или приостановление на срок более двух месяцев лицензии или специального права работника (в том числе, на управление транспортным средством). Сравнить со ст. 76 ТК РФ.

Статья 84 ТК РФ: прекращение рудового договора вследствие нарушения установленных ТК РФ или другими Федеральными Законами обязательных правил при заключении трудового договора.

А) Это нарушение должно быть заключено именно при заключении трудового договора, и оно должно исключат возможность продолжения работы.

Б) Это нарушения сохраняется на момент увольнения.

В) Работник может быть уволен в любое время, как только будет выявлено это нарушение.

Г) Работодатель обязан предложить ему перевод на другую работу, а в случае увольнения выплатить выходное пособие в размере среднемесячного заработка, если такое нарушение допущено не по вине работника.

Процедура увольнения. Юридические последствия незаконного увольнения.

Статья 84¹ ТК РФ: процедура прекращения трудового договора.

1. По общему правилу днём увольнения считается последний день работы. Исключение одно: когда работник в последний день работы фактически не работал (находился на больничном отпуске, в местах лишения свободы и др.).

2. В день увольнения работнику выдаётся трудовая книжка с соответствующей записью об увольнении. По его письменному запросу работодатель обязан выдать копии документов, связанных с работой (справку о размере зарплаты и др.) – ст. 62 ТК РФ. Если работник в день увольнения не работал, то необходимо на следующий день послать по его домашнему адресу письменное уведомление (с вручением) о необходимости явиться за трудовой книжкой, либо сообщит адрес, по которому её можно переслать. В этом случае работодатель освобождается от ответственности за вынужденный прогул. В иных случаях весь период до выдачи трудовой книжки составит время вынужденного прогула и оплачивается исходя из среднемесячного заработка.

3. В день увольнения работодатель обязан произвести с работником расчёт по заработной плате, отпускным и иным платежам. Если в день увольнения работник не работал, то работодатель обязан выплатить эти суммы не позднее следующего дня после обращения за ними работника. Если возник спор о размере этих сумм, то работодатель выплачивает неоспариваемую их часть, а остальные суммы могут стать предметом индивидуального трудового спора (ст. 140 ТК РФ).

4. При увольнении работнику может выплачиваться выходное пособие в двух случаях:

• Когда это прямо предусмотрено ТК РФ (ст. 178 ТК РФ) или ФЗ.

• Если это предусмотрено самим трудовым договором (например, для руководителей по ст. 279 ТК РФ – золотой парашют).

Юридические последствия незаконного увольнения (п. 60 – 63 ППВС № 2 и ст. 394 ТК РФ).

Незаконное увольнение (п. 60 ППВС № 2) – это увольнение без законного основания либо с нарушением установленного законом порядка увольнения.

Варианты судебных решений:

Классический (полный).

А) Восстановление работника в прежней должности или на работе.

Б) Работнику оплачивается вынужденный прогул за всё время без ограничения из расчёта его среднего заработка с возможностью индексации этих сумм (ст. 139 ТК РФ).

В) Работник вправе просить суд компенсировать моральный вред.

«Меня здесь не ждут».

А) Если работник не желает восстанавливаться на работе, то он просит изменить формулировку увольнения на собственное желание (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). В этом случае дата и основание увольнения будут изменены судом.

Б) Работнику оплачивается вынужденный прогул без ограничения сроков из расчёта его среднего заработка с возможностью индексации этих сумм (ст. 139 ТК РФ).

В) Работник вправе требовать компенсации морального вреда.

Случай срочного трудового договора.

А) Если уволен работник, с которым был заключён срочный трудовой договор, то он будет восстановлен на работе, если срок этого договора ещё не истёк.

Б) Если срок уже истёк, то суд меняет дату и формулировку увольнения в связи с истечением срока срочного трудового договора.

Иные основания.

А) Если увольнение было осуществлено по иному основанию, но при этом фактически были основания для увольнения.

Б) В этом случае суд может изменить формулировку увольнения на соответствующую закону и фактическим обстоятельствам.