1.Гражданское право, составляя во всяком правопорядке основу частного права, регулирует различные отношения граждан и их организаций прежде всего с учетом их частных интересов. Для этого оно должно оформлять эти отношения таким образом, чтобы:

- их участники находились в юридически равном положении по отношению друг к другу;

- имели бы достаточно широкую автономию (свободу) воли в выборе конкретного варианта поведения;

- была признана их имущественная обособленность (самостоятельность).

Перечисленные обстоятельства обуславливают особенности гражданско-правового (частноправового) регулирования, в том числе: широкое использование возможностей саморегулирования (в рамках, не противоречащих общим началам (принципам) и смыслу гражданского права), включая возможность возникновения, изменения или прекращения конкретных отношений по соглашению (воле) их сторон; наличие большого количества диспозитивных (восполнительных) норм; применение различных оценочных категорий ("добросовестное поведение", "разумные сроки", "мелкие бытовые сделки" и т.п.); разрешение аналогии закона и аналогии права и т.д. Совокупность такого рода приемов и способов воздействия на регулируемые отношения и составляет специфику децентрализованной регламентации, свойственной частному праву.

Гражданско-правовое регулирование имущественных отношений прежде всего связано с установлением юридического равенства их участников, что составляет его первую отличительную черту. Здесь отсутствует властное подчинение одной стороны отношения другой.

Автономия воли участников гражданско-правовых отношений составляет другое принципиальное условие функционирования частноправовой сферы, обеспечивая ее саморегулирование и самоорганизацию. Лишь при ее признании допустимо основанное на частном интересе, свободное решение участников относительно того, вступать ли им в те или иные имущественные отношения или нет, а если вступать, то с кем именно и на каких условиях. Поэтому такие решения они принимают по своей инициативе, на свой риск и под собственную имущественную ответственность.

Наконец, участники рассматриваемых отношений должны быть имущественно самостоятельными. Это требование связано не только с тем, что сами имущественные отношения представляют собой отношения по поводу конкретного имущества, принадлежащего определенным лицам, т.е. обособленного от имущества других лиц.

В сферу гражданского (частного) права включаются и некоторые неимущественные отношения, связанные с наличием определенных частных неимущественных (нематериальных) интересов. Прежде всего это - многие интересы человеческой личности как таковой (связанные с признанием ее индивидуальности, чести и достоинства, телесной неприкосновенности, тайны личной жизни и т.п.), а также интересы создателей различных нематериальных, духовных благ (например, авторов произведений науки, литературы и искусства).

Таким образом, с позиций учения о частном праве гражданское право можно определить как основную отрасль права, регулирующую частные (имущественные, а также некоторые неимущественные) отношения собственников имущества (граждан и юридических лиц), которые формируются по инициативе их участников и преследуют цели удовлетворения их собственных (частных) интересов.

Проблема разграничения частного и публичного права

Частное право: свобода усмотрения, самостоятельность воли, инициативность

Публичное право: власть, централизованность, принудительность

1.Частное право не может обойтись без использования ряда императивных правил, в том числе запретов, в известной мере ограничивающих самостоятельность и инициативу участников регулируемых отношений. Такие ограничения могут устанавливаться в интересах как отдельных групп лиц, например экономически более слабых участников, так и в общих (всеобщих) интересах (правила, определяющие правовой статус (положение) участников имущественных отношений).

2.С другой стороны, в ряде случаев оказывается необходимым взаимодействие и взаимовлияние частного и публичного права, в том числе внесение частноправовых элементов в публично-правовое регулирование. Так, гражданское процессуальное право, относящееся к публично-правовой сфере, под воздействием частноправовых начал усиливает состязательный характер процесса в спорах между предпринимателями, достаточно широко допуская также применение здесь третейской и других альтернативных государственным форм разбирательства споров.

В континентальной системе права частное право традиционно разделяется на две основные

ветви: гражданское и торговое право, что обычно отражается в наличии двух различных кодексов - гражданского и торгового. Данное обстоятельство позволяет говорить о дуализме частного права. При этом торговое право, иногда называемое также коммерческим правом, охватывает регламентацию взаимоотношений предпринимателей (профессиональных коммерсантов), т.е. одну из основных специальных сфер гражданского (частного) права.

Торговое право есть не что иное, как "совокупность общих и специальных норм гражданского (частного) права, регулирующих отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Следовательно, оно не претендует на самостоятельность в качестве отрасли права, это составная часть гражданского (частного) права"

Предпринимательское право вовсе не исключает, а предполагает определенное государственное (публично-правовое) регулирование экономики в установленных законом формах и пределах, учитывающее, однако, то обстоятельство, что предпринимательская деятельность по самой своей сути предполагает главенствующую роль частноправовых, а не публично-правовых подходов. Предпринимательский оборот может успешно действовать и развиваться только в рамках гражданского (частного) права, а не по указаниям публичной власти (в том числе налоговых или иных государственных органов).

2. Предмет ГП определен в ст. 2 ГК как имущественные и неимущественные отношения с участием граждан, юридических лиц, Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований.

Имущественные отношения возникают по поводу имущества – материальных благ, имеющих экономическую форму товара. Являются гражданско-правовыми, если основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Среди имущественных правоотношений выделяют вещные и обязательственные, среди вещных – правоотношения собственности и иные вещные.

Правоотношения собственности – правовые связи, которые возникают в связи с принадлежностью имущества собственнику, который фактически обладает вещью, пользуется ею, извлекая полезные свойства, и распоряжается, определяя юридическую судьбу вещи, т.е. относится к вещи как к своей.

Иные вещные правоотношения – правовые связи, возникающие в связи с нахождением имущества у субъекта иного вещного права, для которого вещь остается чужой – она по-прежнему принадлежит собственнику. Вещные правоотношения регламентируются подотраслью гражданского права – вещным правом – и отражают статику товарного хозяйства: правовые связи «замерли», свидетельствуют лишь о принадлежности вещи лицу либо о ее нахождении у субъекта иного вещного права.

Динамика товарного хозяйства отражена в правоотношениях, связанных с переходом материальных благ от одних субъектов к другим – они оформляют обмен товарами (работами, услугами), именуются обязательственными, регулируются подотраслью ГП – обязательственным правом, в котором преобладают диспозитивные нормы, т.к. стороны в договоре определяют условия передачи имущества. Могут возникать обязательственные правоотношения также вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения, на основе односторонних сделок.

Личные неимущественные отношения возникают по поводу нематериальных объектов. Выделяют: 1) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными. Возникают при осуществлении прав на результаты интеллектуальной деятельности (произведения, изобретения, промышленные образцы, полезные модели, др.) и приравненные к ним по регламентации отношения по созданию и использованию средств индивидуализации товаров и их производителей (товарный знак, фирменное наименование, 2) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными. Субъекты наделены неотчуждаемыми правами и свободами, нематериальными благами (жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни и др.), которые неотделимы от личности носителя (неотчуждаемы, непередаваемы) и поэтому не имеют имущественной оценки.

В ст. 2 ГК включены в предмет ГП отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Ядро этой деятельности – отношения гражданско-правовые, хотя в ее регламентации участвуют нормы и др.отраслей (налогового, финансового, административного). Имущественные отношения по землепользованию, построенные на равенстве, автономии воли и имуще­ственной самостоятельности участников, – также предмет ГП.

3. Метод гражданского права – совокупность юридических средств и приемов, с помощью которых осуществляется правовое воздействие на общественные отношения, составляющие его предмет. При этом право использует дозволение, обязывание, запрет, а специфика отрасли определяется по наличию и соотношению этих предписаний, характеризующему отраслевой метод регулирования.

Частноправовые методы наделяют участников правоотношений свободой в выборе конкретного варианта поведения, которая ограничена лишь запретами, важными для всего общества, в связи с чем в ст. 10 ГК установлены пределы осуществления гражданских прав.

Под диспозитивностью в гражданском праве «следует понимать основанную на нормах данной отрасли права юридическую свободу (возможность) субъектов гражданских правоотношений осуществлять свою правосубъектность и свои субъективные права (приобретать, реализовывать или распоряжаться ими) по своему усмотрению» Диспозитивная норма включает формулу «если в договоре не предусмотрено иное».

Итак, гражданско-правовой метод предполагает:

-равенство, автономию воли и имущественную самостоятельность участников;

-возникновение правоотношений преимущественно по воле сторон (на основе договора);

-судебный порядок защиты гражданских прав;

-имущественный (компенсационный) характер гражданско-правовой ответственности.

При этом в ГК немало императивных норм; они не позволяют предусмотреть иное правило, носят абсолютно обязательный характер: законодатель обязывает стороны заключить договор, формулирует обязательную редакцию условий договора, определяет его субъектов и др. Императивные нормы позволяют защитить интересы слабой стороны договора, интересы третьих лиц, правопорядок, иные ценности, имеющие особую общественную значимость.

4. Функции и принципы гражданского права. Функции определяют место отрасли в системе права, т.к. отдельные отрасли различают по характеру выполняемых ими функций. Для ГП это регулятивная, охранительная и функция организации гражданско-правовых отношений.

Регулятивная функция направлена на регламентацию нормальных экономических отношений в обществе.

Охранительная функция обеспечивает защиту законных интересов участников гражданского оборота путем восстановления нарушенных гражданских прав и компенсации причиненных убытков. В основном применяется судебная защита гражданских прав (ст. 11); в предусмотренных законом случаях возможна защита гражданских прав в административном порядке, а также их самозащита (ст.14) – в случае нарушения гражданского права или реальной угрозы такого нарушения.

Функция организации гражданско-правовых отношений призвана организовать позитивные отношения в сфере гражданского оборота, хотя направлена не на товарообмен, а на его организацию, т.е. установление взаимосвязей участников будущего товарообмена.

Принципы гражданского права – основные идеи гражданского законодательства, отражающие его смысл и имеющие общеобязательный характер в силу их законодательного закрепления

Л.В. Щенникова обосновала необходимость следующей системы принципов:

1) принцип автономии воли участников гражданских правоотношений;

2) принцип свободы усмотрения в реализации гражданских прав;

3) принцип сочетания частных и публичных интересов;

4) принцип невмешательства государства в частные дела;

5) принцип добросовестности;

6) правило о восстановительном характере гражданско-правовой ответственности (Л.В. Щенникова Принципы гражданского права: достижения цивилистики и законодательный эффект).

Итак, названные в ст. 1 ГК основные начала гражданского законодательства определяют отраслевую специфику регулирования, применимы при толковании норм ГП, при наличии пробелов в праве, определяют направления совершенствования законодательства.

Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела обращен к публичной власти. Означает, что непосредственное вмешательство в хозяйственную деятельность субъектов допустимо только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Принцип юридического равенства означает, что субъекты правоотношений неподвластны друг другу, обладают равными юридическими возможностями, на их действия, как правило, распространяются одни и те же нормы.

Принцип неприкосновенности собственности означает, что собственникам обеспечивается возможность использовать имущество в своих интересах, не опасаясь его произвольного изъятия или запрета либо ограничения в использовании. Конституция РФ (ч. 3 ст. 35) устанавливает, что никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда.

Принцип свободы договора означает свободу участников гражданского оборота заключать или не заключать соглашение, свободу в выборе партнера, условий договора, рода, типа договора, свободу преодоления разногласий.

Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав означает устранение любых необоснованных помех в развитии гражданского оборота.

Принцип запрета злоупотребления правом. В соответствии с ним исключается безграничная свобода в использовании участниками гражданских правоотношений имеющихся у них прав.

Принцип охраны и судебной защиты гражданских прав. Гражданское право предоставляет участникам правоотношений широкие возможности защиты своих прав и интересов: они могут прибегнуть к их судебной защите, самозащите, применить иные меры, предусмотренные ст. ст. 11-16 ГК

5. Система ГП как отрасли – объединение правовых норм, совокупность его институтов во взаимосвязи и логической последовательности. Элементы отрасли – подотрасли, институты, субинституты, первичное звено – норма права.

Подотрасли – наиболее крупные группировки норм, регулирующие однородные отношения; включают общие положения (вещное право, обязательственное право, наследственное право, интеллектуальные права).

Институт – совокупность норм, регулирующих менее крупную группу однородных общественных отношений. Общеотраслевые институты: 1) общие положения о гражданском законодательстве; 2) общие положения о гражданских правах и обязанностях (их основаниях возникновения, осуществление и защита); 3) положения о лицах; 4) положения об объектах гражданских прав; 5) положения о сроках и исковой давности;

Субинституты – еще более мелкие совокупности норм, сохраняющие единство и однородность предмета регулирования.

Система права – его внутреннее строение, обеспечивающее единство и согласованность действующих правовых норм за счет их распределения по отраслям права. Элементы системы права – отрасль, подотрасль, правовой институт, правовая норма как первичное звено. Система права строится с учетом предмета и метода правового ре­гулирования отдельных отраслей права.

Система законодательства – совокупность нормативных актов, которые являются формой выражения правовых норм, т.е. внешняя форма права.

Для системы гражданского законодательства этот критерий государственного устройства неприемлем, т.к. гражданское законодательство отнесено к ведению Российской Федерации (ст. 3 ГК).

Если используем критерий юридической силы нормативно-правовых актов, место каждого акта определяется его юридической силой: Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и т.д.

6. Источник права – это официально признанная форма выражения правовых норм, имеющая общеобязательный характер. Не признанный источник права (и содержащиеся в нем правила) юридического значения не имеют.

Общепризнано, что источники российского ГП делятся на две неравновеликие части: 1) правовые акты; 2) обычаи.

Правовые акты – акты, изданные органами государственной власти, имеющие общеобязательный характер.

Конституция – основной элемент всей российской правовой системы, включающей и отрасль гражданского права. Поэтому Конституция – источник и гражданского законодательства, но не его составная часть. В практике судов Конституция применяется как акт прямого действия лишь если ее нормы не отсылают в вопросах регулирования к другим правовым актам, либо если специальные акты ей противоречат

В соответствии со ст. 15 Конституции в качестве составной части правовой системы России рассматриваются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (двух и многосторонние договоры, ратифицированные РФ, либо договоры, в которых РФ является правопреемницей СССР). Нормы названных источников права обладают непосредственным и приоритетным действием.

Законы, содержащие гражданско-правовые нормы, составляют весьма значительный по объему массив, однако в связи с широтой предмета гражданско-правового регулирования гражданско-правовые нормы содержатся не только в законах, но и в иных, подзаконных правовых актах.

В соответствии с п. 3 ст. 3 ГК гражданские правоотношения могут регулироваться Указами Президента – если ГК либо иной федеральный закон не содержит указаний на то, что данный вопрос может регулироваться лишь законом. Так, согласно ст. ст. 421, 445 ГК обязанность заключения договора может устанавливаться лишь законом, поэтому по этим вопросам исключено издание указа.

Правительство Российской Федерации может принимать постановления, содержащие нормы гражданского права (так, в соответствии с п. 3 ст. 454 ГК особенности купли-продажи товаров отдельных видов наряду с законами определяются Правилами, утвержденными постановлениями Правительства).

Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать ведомственные акты, содержащие нормы гражданского права, – в случаях и в пределах, предусмотренных законом. Названные акты подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ, которое вправе отказать в регистрации, если акт противоречит законодательству. Так, по поручению Правительства издаются акты Центробанком РФ.

Вторая группа законодательно признанных источников ГП – правовые обычаи (ст. 5 ГК). Обычай делового оборота – фактически сложившееся и признаваемое законом правило поведения субъектов гражданских правоотношений, прямо не предусмотренное законодательством, но не противоречащее ему. Обычай делового оборота считают сложившимся, если он является постоянным, имеет достаточно определенное содержание и широко применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности (т.е. не имеет узкоспециального и потому частного характера). Обычаи делового оборота упоминаются в сфере обязательственных правоотношений – статьи 309, 312, 314, п.5 ст. 421, п.2 ст. 459, п.1 и 2 ст. 474, 510 ГК и др.

Проблемные моменты в трактовке системы источников российского ГП и ее отдельных составляющих – вопросы о судебном прецеденте и о договоре.

Обязательственному праву как подотрасли гражданского права присущи диспозитивное регулирование и принцип свободы договора. Договор – наиболее распространенное основание гражданского правоотношения, источник прав и обязанностей сторон, в этом плане он близок к источникам права. Однако при принятии нового закона, устанавливающего иные обязательные требования, к правам и обязанностям сторон по-прежнему применяются положения договора, – кроме случаев, когда в этом вновь принятом законе прямо предусмотрено, что он распространяет свое действие на правоотношения, возникшие из ранее заключенного договора. Эти обстоятельства не дают оснований относить договор к числу источников ГП, но требуют учета в правоприменительной деятельности.

С позиций значения в правоприменительной деятельности можно подходить и к вопросу об отнесении к источникам ГП судебных постановлений. Компетенция Конституционного Суда определена конституционным федеральным законом № 1-КЗ от 31.12.1996 «О Конституционном Суде Российской Федерации». Постановления Конституционного Суда РФ однозначно обязательны в правоприменительной деятельности, хотя и они, в традиционном понимании, не содержат новых правовых норм. Судебный прецедент (вступившее в законную силу решение суда по конкретному делу) не признан источником российского гражданского права. Решения судов по конкретным делам являются лишь правоприменительными актами. Постановления Пленумов важны при устранении пробелов законодательства, они содействуют единообразию правоприменительной практики. Данные разъяснения как официальная позиция Верховного и Высшего арбитражного судов обладают признаком обязательности для судов – при рассмотрении гражданских дел суды ориентируются на утвержденные Пленумами постановления и обзоры практики.

Поэтому, хотя источниками гражданского права разъяснения юридически не признаны, фактически их значение велико: судебная защита – основная форма защиты гражданских прав (ст. 11). В гражданском праве существование судебной практики как фактического источника права имеет положительные стороны – судебная практика способствует развитию гражданского права.

7. Система гражданского законодательства – совокупность признанных государством согласованных нормативно-правовых актов, содержащих нормы гражданского права. Гражданское законодательство находится в ведении РФ, включает ГК и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, регулирующие названные в п.1 и 2 ст. 2 ГК отношения, то есть отношения гражданско-правовые.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Высшая форма систематизации – кодификация, поэтому ГК занимает основополагающее место в структуре гражданского законодательства. Система построения ГК с выделением общих положений и охватом основных правил соответствующей сферы предопределяет его центральное, стержневое место в системе гражданского законодательства и иных источников гражданского права.

ГК состоит из четырех частей, введенных в действие поэтапно. Так, глава 4 (юридические лица) вступила в действие со дня официального опубликования – 08.12.1994. Нормы ГК рассчитаны на широкий круг отношений.

Часть первая ГК содержит общеотраслевые институты, имеющие системообразующее, общетеоретическое и практическое, правоприменительное значение, так как их правила учитываются при применении всех гражданско-правовых норм.

Содержание части второй ГК составляют нормы об отдельных видах договорных и внедоговорных обязательств.

Часть третья Гражданского кодекса содержит 2 раздела: наследственное право и международное частное право.

Часть четвертая ГК содержит законодательство об интеллектуальных правах и неразрывно связанные с ним регистрационные правила.

ГК и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения (ФЗ-208 от 26.12.1995 «Об акционерных обществах»; ФЗ-7 от 12.01.1996 «О некоммерческих организациях»; ФЗ-14 от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью»; ФЗ-129 от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; ФЗ-122 от21.07.1997 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и многие другие), составляют систему гражданского законодательства и являются важнейшими отраслевыми источниками гражданского права.

При этом ГК – федеральный закон, поэтому он не может обладать большей юридической силой, чем остальные федеральные законы. Однако в ст. 3 ГК закреплено, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК, т.к. необходимо согласование законов. Положения принятого позднее ГК федерального закона, входящего в систему гражданского законодательства, не отвечающие этому требованию, не подлежат применению до внесения соответствующих изменений в ГК РФ. Внесение изменений в ГК неизбежно повлечет необходимость изменения норм соответствующих федеральных законов, входящих в систему гражданского законодательства.

Все ранее названные нормативно-правовые акты в качестве источников ГП по юридической силе можно расположить следующим образом: Конституция; нормы международного права и международные договоры РФ; федеральные конституционные законы; ГК РФ; федеральные законы. Из числа конституционных приняты федеральные законы о Правительстве, о Конституционном суде.

8. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по лицам. Применимы общие правила действия законодательства во времени, в пространстве и по кругу лиц, которые установлены ФЗ-5 от 14.06.94. «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания» и указом Президента от 23.05.96. № 763.

Специальные правила действия норм ГК определены во вводных законах. Особо определено в ст. 4 ГК действие закона во времени, а в п. 2 ст. 422 ГК – соотношение закона и договора.

Применимы лишь официально опубликованные нормативные акты (ст. 15 Конституции, ст. 1 ФЗ-5 от 14.06.94. Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста закона в Российской газете, Парламентской газете или Собрании законодательства Российской Федерации. Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в газете «Российские вести», вступают в силу через 10 дней после опубликования.

Действие во времени. Ст. 4 ГК РФ определяет, что новые законы, регулирующие гражданские правоотношения применяются к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. К правоотношениям, возникшим до введения в действие нового закона и продолжающим существовать после введения его в действие (длящиеся правоотношения), новый закон применяется только к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.

Общим принципом действия закона во времени является принцип недопустимости обратной силы закона. Однако для норм ГК вводные законы предусматривают исключения из этого правила.

Действие по лицам. Гражданское законодательство применяется к гражданам Российской Федерации, иностранным гражданам и лицам без гражданства; к юридическим лицам (российским, иностранным, смешанным). Общим принципом является принцип национального режима для физических и юридических лиц. Но может быть исключение в виде установление режима наибольшего благоприятствования. Иное может устанавливаться отдельными законами – при определении сферы их применения – с учетом гражданства, рода деятельности, возраста, родственных отношений и иных подобного рода характеристик участников конкретных правоотношений.

Действие в пространстве – на всей территории РФ. Ограничения могут устанавливаться только федеральными законами – абз. 2 п. 3 ст. 1 ГК.

9. Аналогия в гражданском праве. Необходимость аналогии вызвана спецификой гражданских правоотношений (п. 1 ст. 8 ГК).Основания возникновения гражданских правоотношений невозможно исчерпывающе определить в законе, поэтому возможны пробелы, которые восполняются с помощью аналогии. Аналогия закона применима если: 1) пробел в законодательстве нельзя восполнить с помощью соглашения сторон или обычаев делового оборота; 2) есть закон, регламентирующий сходные правоотношения; 3) применение закона, регулирующего сходные отношения, не противоречит существу отношений. Если отсутствует и сходное правовое регулирование применяется аналогия права. В этом случае отношения участников определяются не на основе правовых норм (их нет), а на основе общих начал и смысла гражданского законодательства – с учетом требований добросовестности, разумности и справедливости. Общие начала гражданского законодательства определены п.1 ст.1 ГК – это принципы гражданского права. Смысл гражданского законодательства определяется с учетом специфики его предмета и метода.

10. Гражданское правоотношение – юридическая форма, которую обретают урегулированные нормами гражданского права имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. В равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности субъектов заключена специфика граж­данских правоотношений; при этом им свойственны все общие черты правоотношений.

Виды гражданских правоотношений. Классификация гражданских правоотношений проводится по различным ос­нованиям. В зависимости от объекта выделяют имущественные и неимущест­венные правоотношения.

Деление имущественных правоотношений на вещные и обязательственные – прием юридической техники, обеспечивающий удобство упорядочения правовых норм (подотрасли вещного и обязательственного права). Специфика: вещные правоотноше­ния реализуются действиями самого управомоченного лица, который может удовлетворить свои законные интересы без содействия обязанных лиц (достаточно, чтобы они не препятствовали его действи­ям). Обяза­тельственные правоотношения реализуются через исполнение обязанности должником. По характеру взаимосвязи уполномоченного и обязанного ли­ца различают абсолютные и относительные правоотношения. В абсолютных правоотношениях управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных лиц; все они должны воздерживаться от нарушения его права. В от­носительных правоотношениях управомоченному лицу противостоит опреде­ленное обязанное лицо – или лица, т.е. обязанными являются строго определенные субъекты. Это очевидный, количественный, сразу заметный признак. С учетом реализации функций гражданского права выделяют регулятивные и охранительные правоотношения.

Основания возникновения гражданских правоотношений. О.А. Красавчиков выделяет предпосылки динамики (т.е. движения – возникновения, изменения, прекращения) правоотношений:

1) нормативные – нормы гражданского права;

2) правосубъектные – право и дееспособность участников гражданских правоотношений);

3) фактические – юридические факты, т.е. факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы ГП связывают юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Ю.факты, влекущие движение правоотношения, называют их основаниями (основаниями возникновения, изменения или прекращения – например, ст. 218 определяет основания возникновения права собственности, а ст. 235 – основания прекращения этого права).

Гражданские правоотношения возникают преиму­щественно по желанию участников и на основе сделок. Перечень оснований возникновения гражданских правоотношений (ст. 8) исчерпывающим не является, т.к. гражданские правоотношения могут воз­никать и из действий граждан или ю.лиц, которые не предусмотрены нормами гражданского законодательства, если они в силу основных начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обя­занности.

В зависимо­сти от воли субъекта выделяют события и действия. К событиям относят об­стоятельства, протекающие независимо от воли человека: с рожде­нием связано возникновение правоспособности гражданина, со смертью – ее прекращение; со смертью должника прекращаются неразрывно связанные с его личностью обязательства, не допускающие правопреемства (обязательства по причинению вреда жизни); стихийные бедст­вия могут расцениваться как обстоятельства, приостанавливающие течение сро­ка исковой давности. Действия – проявление воли; ГП отношения возни­кают в результате заключения сделок, создания объекта интеллектуальной соб­ственности, исполнения обязательств и т.п. Действия делят на правомерные и неправомерные. Среди правомерных действий выделяют действительные сделки, акты административных органов, решения суда, решения собраний (ст. 8 проекта ГК), иные. Недействительная сделка – действие преимущественно неправомерное, как нарушающие какие-либо требования закона: неправомер­ны действия по причинению вреда, неосновательному обогащению или сбережению имущества.

11. Правоотношение – сложная категория, к элементам которой отнесены: 1) содержание – субъективные права и обязанности. По содержанию гражданские правоотношения обычно сложны, включают комплекс взаимных, нередко встречных прав и обязанностей сторон; 2) управомоченный и обязанный субъекты (участники). По составу участников правоотношения могут быть многосубъектными; 3) объекты. Зная основания возникновения, изменения и прекращения гражданского правоотношения, определив субъектный состав, содержание, объект правоотношения, мы можем учесть особенности его правового режима.

Содержание гражданских правоотношений – права и обязанности их субъектов.

Субъективное гражданское право – дозволенная законом мера возможного поведения управомоченного лица. Субъективные гражданские права могут дробиться на отдельные составляющие, называемые правомочиями (для права собственности – правомочия владения, пользования и распоряжения).

Виды субъективных гражданских прав:

– имущественные и личные неимущественные. Имущественнными являются вещные и обязательственные права. Вещные – права на «телесные» вещи. Определяют характер и границы использования имущества управомоченным лицом. Обязательственные реализуются действиями должника. При неисполнении и ненадлежащем исполнении обязательства должником к нему применяют меры обеспечительного характера и меры гражданско-правовой ответственности.

Личные неимущественные – право на защиту чести и достоинства, право авторства, право на фирменное наименование, др.). Деление предопределяет специфику регламентации и выбор мер и способов защиты в случае нарушения права.

–абсолютные и относительные. Абсолютными считают права, где управомоченному противостоит неопределенный круг обязанных лиц. Обладателю относительного права противостоит определенный круг обязанных лиц (должник может быть один либо возможна множественность лиц на стороне должника, но каждый из содолжников конкретизирован как участник правоотношения).

– исключительные (права на результаты интеллектуальной деятельности). Нуждаются и в особой регламентации и в специфических средствах защиты.

– преимущественные – предоставляемые лицу (группе лиц), обладающих какими либо особыми признаками Специфика защиты при утрате преимущественного права – перевод утраченного права на его обладателя (ч.3 ст. 250 ГК.).

Субъективная обязанность – обеспеченная законом мера должного поведения, которой следует обязанное лицо в соответствии с требо­ваниями управомоченного.

Субъективная обязанность направляет поведение обязанного лица: «рамки» его поведения обычно определены законодателем, условиями дого­вора или требованиями управомоченного лица. К исполнению обязанности должник стимулируется возможностью применения принуждения управомоченной стороной.

Виды обязанностей: – 1) обязанности, вытекающие из запретов (310, 315, ч.3 ст.75, др). Это общие обязанности участников оборота – и перед контрагентом и перед государством); 2) обязанности из конкретных гражданских правоотношений (перед кредитором, потерпевшим в обязательствах из причинения вреда, стороной в обязательствах из неосновательного обогащения, победителем конкурса, аукциона и т.д

В гражданском правоотношении субъективные права и субъ­ективные обязанности всегда определенным образом соотносятся.

12.Юридические факты могут быть правопорождающими, влекущими возникновение ГП отношения (возведение объекта недвижимости и государственная регистрация прав на него порождают правоотношения собственности; создание картины – комплекс интеллектуальных прав), правоизменяющими, влекущими изменение правоотноше­ния (перевод долга меняет субъектный состав правоотношения) и правопрекращающими, влекущими прекращение правоотношения (ст. 235).

Гражданские правоотношения возникают на основе юрфактов, с которыми законодатель связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Поэтому в случае приобретения или сбережения имущества за счет другого лица без установленных законом или сделкой оснований, такое имущество должно быть возвращено лицу, за счет которого получено – за изъятиями, установленными ст. 1109.

Основание возникновения правоотношения – единичный ю.факт либо два и более юрфакта, возникающие одновременно либо в определенной последовательности – юридический состав. Юридический состав – совокупность ю.фактов, необходимая для наступления юридических последствий, предписанных нормой права.

13. Правоспособность – абстрактная способность субъекта иметь гражданские права и нести обязанности, но это необходимая предпосылка приобретения им гражданских прав и обязанностей. Правоспособность не может быть передана (лицо наделяется правоспособностью исключительно законодателем) и не может быть восполнена действиями других лиц. Отсутствие правоспособности означает невозможность приобретения права – лицо, не наделенное правоспособностью, не может стать носителем субъективного гражданского права (т.к. у граждан правоспособность прекращается в момент смерти, ничтожен договор, устанавливающий пожизненную ренту в пользу гражданина, который умер к моменту его заключения – п. 3 ст. 596).

1. Физические лица. Физическое лицо – человек, соединяющий в себе биологические и социальные начала, обладающий присущими ему формами развития психики (сознанием, волей, эмоциями, разумом), признанный субъектом гражданских правоотношений. Это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства. Гражданство – особая юридическая связь лица с государством, ей присущи непрерывность, взаимные права, обязанности и ответственность, поэтому в полном объеме гражданскими правами обладают граждане РФ. Отношения, связанные с гражданством, определены в ФЗ-62 от 31.05.2002. «О гражданстве Российской Федерации». Статус иностранного гражданина определен ФЗ-115 от 25.07.2002. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», установившим некоторые изъятия из правосубъектности при осуществлении ими трудовой, предпринимательской и иной деятельности в связи с пребыванием (проживанием) в РФ; к их статусу приравнен статус лиц без гражданства. Особенности правового положения беженцев и вынужденных переселенцев определены отдельными законами.

2. Юридические лица – организации, которые создаются для участия в гражданском обороте или достижения иных целей: 1) российские ю.лица созданы в соответствии с законодательством РФ, имеют постоянное место нахождения на ее территории; 2) иностранные ю.лица, (гражданская правоспособность определена правом учредившего их иностранного государства); 3) международные ю.лица – организации, возникающие в силу международного договора или на основе закона, принятого в соответствии с таким договором (международные предприятия, транснациональные объединения, др.).

3. Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования участниками гражданских правоотношений признаны на равных началах с гражданами и ю.лицами, а их правовой статус определен приме­нительно к статусу ю.лиц, – за установленными законодателем изъятиями. Правоспособность этих субъектов отличается от правоспособности граждан и ю.лиц – в одной структуре объединены наделенная властными полномочиями политическая организация и субъект хозяйствования.

При этом содержание правоспособности определено самим государством, которое установило для публичных образований ограничения, не свойственные гражданам и ю.лицам, запрещая приобретать некоторые права и освобождая от отдельных обязанностей (изъятия из универсальности).

14. Персонификация – индивидуализация лица как участника гражданских правоотношений. Способы: 1) присвоение имени; 2) гражданское состояние; 3) место жительства. Возможны идентификация налогоплательщиков и лиц пенсионного страхования; геномная регистрация физических лиц

ФЗ № 152 от 27.07.2006. «О персональных данных» регламентирует отношения, связанные с обработкой персональных данных органами государственной власти и местного самоуправления. Персональные данные – любая информация, относящаяся к физическому лицу, в т.ч. фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, иная информация.

Имя гражданина (ст. 19 ГК). Имя – элемент правоспособности лица. Пользование именем порождает права и обязанности или способствует их возникновению. Право на имя как субъективное право возникает с момента присвоения, включает право иметь имя, пользоваться им, требовать от других лиц обращения по имени, право изменить имя. Порядок присвоения и изменения имени определен законом. ФЗ-143 от 15.11.1997. “Об актах гражданского состояния” регламентирует порядок осуществления и регистрации перемены имени. Перемена имени не влечет прекращение или изменение прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем. Гражданин обязан уведомить должников и кредиторов о перемене имени, и несет риск последствий, вызванных отсутствием у них сведений о перемене имени. Право на имя – личное неотчуждаемое право. Имя включает фамилию, собственно имя и отчество, при этом отчество – составная часть имени, если иное не вытекает из закона субъекта РФ. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Вред, причиненный гражданину при неправомерном использовании его имени, подлежит возмещению. При искажении либо использовании имени гражданина способами или в форме, которые затрагивают его честь, достоинство, деловую репутацию, гражданин вправе требовать опровержения порочащих его сведений, возмещения убытков, компенсации морального вреда.

Место жительства. Согласно ст. 27 Конституции, каждый, кто законно находится на территории РФ, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Статья 20 ГК местом жительства признает место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Местом жительства не достигших 14 лет, и граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов. При раздельном проживании родители определяют, с кем из них будет проживать ребенок, а в случае спора – суд, исходя из интересов и с учетом мнения детей (п. 3 ст. 65 СК). Подопечный проживает с опекуном, кроме случаев, установленных законом. Место жительства и место пребывания подлежат государственной регистрации в целях обеспечения условий для реализации прав и исполнения обязанностей. Наличие или отсутствие регистрации не могут быть основанием для ограничения прав граждан. Закон РФ № 5242-1 от 25.06.93. «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ»

Гражданское состояние. Акты гражданского состояния – основные события жизни человека, подлежащие обязательной государственной регистрации в органах записи актов гражданского состояния. Цель регистрации – наличие бесспорного доказательства того, что эти события имели место, и когда они произошли. Регистрация актов гражданского состояния наряду с опекой (попечительством), объявлением лица умершим и признанием безвестно отсутствующим относится к числу правовых институтов по обеспечению правосубъектности граждан. В целях идентификации личности человека с 1 января 2009 года вводится государственная геномная регистрация (ФЗ «О государственной геномной регистрации в Российской Федерации»). Дактилоскопическая идентификация лиц установлена ФЗ от 25.07.98 года «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации».

Признание лица безвестно отсутствующим – способ ликвидации неопределенности в правовом положении субъектов правоотношений с его участием. Последствия признания лица безвестно отсутствую­щим оговорены в ст. 43 ГК лишь в отношении имущества, норма носит отсылочный характер: так, ч. 2 ст. 19 Семейного кодекса предусматривает растор­жение брака с супругом, признанным безвестно отсутствующим, в упрощенном порядке – органами загса.

При вынесении решения о признании лица безвест­но отсутствующим суд исходит из того, что лицо живо. При этом те, кто имеет с ним правоотношения, нуждают­ся в защите своих субъективных прав, а отсутствующий может защитить свои интересы при явке или обнаружении (ч.1 ст. 44 ГК); государство защищает ин­тересы безвестно отсутствующего путем передачи в доверительное управление его имущества (ч.1 ст. 43 ГК). Безвестно отсутствующее лицо не лишается судом право и дееспособности.

Решение суда о признании лица безвестно отсутствующим необходимо при решении вопроса об изменении состава участников полного товарищества или его ликвидации (ст.76, 81 ГК), прекращения договора поручения (ст. 977 ГК), комиссии (ст. 1002 ГК), агентского договора (ст. 1010 ГК), при необходимости получения согласия участника отношений общей собственности и т.д. Обычно заявители имеют интерес, связанный с наличием жилищных правоотношений – возникает вопрос о снятии отсутствующего с регистрационного учета, освобождении от оплаты за его проживание, пользование коммунальными услугами. Нормы, восстанавливающей жилищные права безвестно отсутствующего в случае отчуждения квартиры, ни в ГК ни в ЖК нет.

Объявление гражданина умершим – основание для возникновения наследственных правоотношений, а также прекращения брачных и иных правоотношений, неразрывно связанных с личностью гражданина.

Гражданин объявляется умершим: 1) если в месте его жительства нет сведений о месте пребывания в течение пяти лет; 2) если пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случае (срок составляет шесть месяцев); 3) если пропал без вести в связи с военными действиями (не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий). Днем смерти такого гражданина считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Во втором случае суд может признать днем смерти день предполагаемой гибели. Правовые последствия объявления гражданина умершим такие, как и в результате смерти. Решение суда отменяется в случае явки гражданина или обнаружении его места жительства. Такой гражданин вправе требовать от любых лиц возврата сохранившегося в натуре имущества, только если оно перешло к ним в безвозмездном порядке. Если имущество перешло по возмездной сделке, лицо обязано его возвратить, лишь если будет доказано, что, приобретая имущество, оно знало, что гражданин находится в живых. При невозможности возврата имущества в натуре возмещается его стоимость. Деньги и ценные бумаги не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (п. З ст. 302 ГК).

15. Дееспособность определена как способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст.21). Включает сделкоспособность и деликтоспособностъ. Главное в дееспособности – способность на собственные действия, поэтому дееспособность предполагает способность понимать значение своих действий, управлять ими и предвидеть их последствия, поэтому требуется определенный уровень психической зрелости лица, обычно обретаемый с возрастом. Объем дееспособности зависит от возраста, изменяется в двух сферах – при совершении сделок и привлечении к имущественной ответственности. По объему дееспособности выделено четыре группы граждан.

Первую составляют обладатели полной дееспособности: 1) совершеннолетние; 2) вступившие в брак в установленном законом порядке (с 16 лет – по разрешению органа местного самоуправления; ранее 16 лет – с учетом особых обстоятельств в установленных законами субъектов РФ случаях – см. ст. 13 Семейного кодекса РФ) – диспенсированные несовершеннолетние; 3) эмансипированные – за установленными законом изъятиями. Основания эмансипации – достижение 16 летнего возраста и работа по трудовому договору на постоянной основе либо занятие предпринимательской деятельностью лицом, прошедшим государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Процессуальные вопросы эмансипации решены в главе 32 ГПК. Несовершеннолетний, объявленный эмансипированным в соответствии со ст. 27 ГК, в полном объеме обладает гражданскими правами и несет обязанности, за исключением прав и обязанностей, для приобретения которых федеральными законами установлен возрастной ценз (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1.07.96. № 6\8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ”). Так, эмансипированные не могут совершать сделки с оружием – ст. 13 ФЗ «Об оружии».

Вторую группу составляют лица, не имеющие полной дееспособности ввиду несовершеннолетия: 1) малолетние в возрасте от 6 до 14 лет и 2) несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет.

Минимальный объем дееспособности у малолетних. Большинство сделок за них должны совершать от их имени родители (усыновители) или опекуны – с ограничениями, установленными п. 2 и 3 ст. 37 ГК. Законом определены виды сделок, которые малолетние вправе совершать самостоятельно: 1) мелкие бытовые сделки, соответствующие их возрастным бытовым потребностям (приобретать игрушки, книги, канцтовары, продукты питания, билеты в кино и т.п.). Для отнесения конкретной сделки к мелкой бытовой суд устанавливает незначительность суммы сделки и ее потребительский характер, – применительно к уровню развития малолетнего, поэтому критерии носят оценочный характер; 2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; 3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с его согласия иным лицом для определенной цели или свободного распоряжения. Все иные сделки, совершенные малолетним самостоятельно, являются ничтожными и не порождают правовых последствий. Но в интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего (ст. 172 ГК). Имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в том числе по сделкам, совершенным ими самостоятельно, при наличии их вины, несут его родители, усыновители или опекуны. Эти же лица отвечают за вред, причиненный малолетним.

С достижением 14лет несовершеннолетние от своего имени заключают все сделки, но на совершение основной массы сделок требуется предварительное письменное согласие либо последующее письменное одобрение их законных представителей. Без согласия (одобрения) законных представителей лица в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно распоряжаться своими регулярно получаемыми доходами (стипендия, заработная плата, пособие по безработице и т.п.); могут с 16 лет стать членами кооператива; осуществлять права создателей результатов интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет деликтоспособны – самостоятельно несут имущественную ответственность по совершенным ими сделкам (п. 3 ст. 26) и отвечают за причиненный ими вред в соответствии с правилами ст. 1074. Их законные представители, по общему правилу, могут привлекаться лишь к дополнительной (субсидиарной) ответственности.

Третья группа – граждане, объем дееспособности которых ограничен.

Четвертая группа – лица, которые дееспособностью не обладают

16.Огриниченная дееспособность 1. В соответствии с п. 4 ст.26 суд может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет, кроме ставших полностью дееспособными в связи с эмансипацией или вступлением в брак, возможности самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами. Ограничение дееспособности касается только одного из элементов ее содержания – возможности распоряжения доходами.. Условия ограничения: 1) наличие достаточных оснований (например, явно неразумное распоряжение средствами – расходование месячной зарплаты в первые дни на второстепенные нужды либо на приобретение спиртного, наркотиков, на участие в азартных играх и т.п.)); 2) ходатайство родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства.

2. Для защиты имущественных интересов семьи ст. ЗО ГК позволяет суду ограничить дееспособность члена семьи. Основание – юридический состав: злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами и постановка семьи в связи с этим в тяжелое материальное положение. При ограничении дееспособности по этому основанию лицо вправе самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки – при самостоятельной имущественной ответственности по сделкам и за причиненный его действиями вред. Остальные сделки – с согласия попечителя. Отменить эти ограничения может суд – если семья распалась либо гражданин прекратил чрезмерно расходовать средства на приобретение спиртных напитков либо наркотиков.

Дееспособностью не обладают: 1) малолетние до 6 лет (адееспособные); их дееспособность именуют отсутствующей; 2) лица, которые вследствие психического расстройства не могут понимать значение своих действий или руководить ими и признаны недееспособными судом.

Основания для признания гражданина недееспособным: 1) психическое расстройство (медицинский критерий); 2) неспособность понимать значение своих действий и руководить ими (юридический критерий). Признать недееспособным может только суд. Суд назначает судебно-медицинскую экспертизу для дачи заключения о психическом состоянии гражданина, предоставляет экспертам имеющуюся медицинскую документацию (если гражданин проходил лечение либо состоял на учете по поводу психических расстройств), материалы гражданского дела и самого гражданина. В случае неявки гражданина для производства экспертизы суд выносит определение о принудительном направлении на экспертизу – после слушания дела в присутствии прокурора и психиатра; последний информирует суд об уклонении лица от производства экспертизы и о необходимости его явки. Заключение судебно-психиатрической экспертизы нельзя заменить заключением ВКК либо актом о невменяемости лица. При наличии заключения экспертизы суд устанавливает степень изменения личности в результате психического расстройства, – после заслушивания заявителей, свидетелей и исследования материалов дела. При признании гражданина недееспособным над ним устанавливается опека. Правовые последствия назначения опеки: 1) от имени недееспособного гражданина все сделки осуществляет опекун (п.2 ст.29 ГК); 2) сделки по распоряжению имуществом подопечного опекун совершает с предварительного согласия органа опеки и попечительства (ст. 37 ГК); 3) сделки самого недееспособного признаются ничтожными (п. 1 ст. 171 ГК). В интересах недееспособного совершенная им сделка может быть по требованию опекуна признана судом действительной.

17. Опека. Попечительство. Для граждан характерен отрыв правоспособности от дееспособности, при этом но нельзя оставить вне гражданского оборота недееспособных, неполностью либо ограниченно дееспособных.

Опека – форма устройства малолетних и признанных судом недееспособными граждан, при которой опекуны являются их законными представителями и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия (ст. 2 ФЗ).

Попечительство – форма устройства несовершеннолетних в возрасте от 14 до 16 лет и ограниченных судом в дееспособности, при которой попечители обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять их от злоупотреблений со стороны третьих лиц и давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии со ст. 30 ГК (ст. 2 ФЗ).

Функции опекунов (попечителей) выполняют назначенные органами опеки и попечительства физические лица, при этом супруг и близкие родственники имеют преимущественное право быть опекунами и попечителями. До установления опеки (попечительства) исполнение обязанностей опекуна (попечителя) временно возлагается на орган опеки и попечительства; это органы исполнительной власти субъекта РФ. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей в отношении недееспособных или не полностью дееспособных лиц, помещенных под надзор в образовательные, медицинские, осуществляющие социальные услуги или иные организации, возлагается на эти организации. Основание возникновения отношений между опекуном (попечителем) и подопечным – акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. Если опека (попечительство) осуществляются возмездно, основание для выплаты вознаграждения – договор. При необоснованном отказе органа опеки от заключения договора опекун (попечитель) вправе предъявить требование в суд о понуждении к заключению договора.

Опекун (попечитель) назначается по совместному заявлению родителей с указанием конкретного лица на период, когда они по уважительным причинам не могут исполнять родительские обязанности, и может быть назначен по заявлению 14- летнего подопечного, – если отвечает требованиям, предъявляемым законом к личности опекуна. Если назначение противоречит закону или интересам ребенка, орган опеки принимает акт об отказе в назначении опекуном лица, указанного родителями или 14летним ребенком. Акт можно оспорить в суде.

При временном назначении опекуна он назначается при предоставлении документа, удостоверяющего личность, после обследования условий жизни. В иных случаях органы опеки требуют от кандидата в опекуны предоставления сведений о себе, могут запрашивать информацию в органах внутренних дел, загсе, медицинских и иных организациях. Требования к личности опекуна установлены п.2 ст. 35 ГК (полностью дееспособен, не судим за умышленное преступление против жизни и здоровья, не лишен родительских прав) и Семейным кодексом.

Права и обязанности опекунов определены гражданским, а в части обучения и воспитания несовершеннолетних подопечных – семейным законодательством. Принципы осуществления деятельности по опеке и попечительству – свободное принятие и свободный отказ от исполнения обязанностей; контроль за ее осуществлением; обеспечение защиты прав и законных интересов подопечных (ст. 5 ФЗ).

Правовой режим имущества подопечных. Право собственности на имущество друг друга подопечные и их законные представители не приобретают, но подопечные вправе пользоваться имуществом опекунов (попечителей) с их согласия. При возмездном осуществлении опеки вместо выплаты вознаграждения в договоре можно указать имущество подопечного (в т.ч. жилое помещение), которым опекун вправе безвозмездно пользоваться в своих интересах, и срок пользования.

Опекун принимает имущество подопечного по описи, обязан заботиться о нем как о своем, не допускать уменьшения его стоимости и способствовать извлечению доходов.

Опекун или попечитель вправе без предварительного разрешения органа опеки производить необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся ему в качестве дохода (расходы на еду, одежду, лекарства и т.п.).

Установлены ограничения по распоряжению имуществом подопечных (ст.37 ГК, ст. 19 ФЗ).), Без предварительного разрешения органов опеки не допускается заключение сделок по отчуждению имущества подопечного, и сделок, которые влекут либо могут повлечь уменьшение его имущества. Выдача доверенности от имени подопечного производится с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Отчуждение недвижимого имущества подопечного возможно по выгодным подопечному договорам ренты и мены, при обращении взыскания на недвижимость в установленных законом случаях, при перемене места жительства и в иных исключительных случаях (оплата дорогостоящего лечения и др.).

Опекун или попечитель не вправе: 1) распоряжаться доходами, которые подопечный вправе расходовать самостоятельно; 2) совершать сделки с подопечным (за исключением передачи имущества подопечному в дар или в безвозмездное пользование); 3) представлять подопечного при заключении сделок между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

Ежегодно опекун (попечитель) представляет отчет об управлении имуществом подопечного – с приложением платежных документов. При ненадлежащем управлении имуществом подопечного (порча, ненадлежащее хранение, расходование, использование не по назначению и т.д.) орган опеки составляет акт и предъявляет требование о возмещении причиненных подопечному убытков.

Опекуны несут имущественную ответственность по сделкам, совершенным подопечными, и отвечают за причиненный подопечными вред (ст. ст. 28, 29, 1073, 1076 ГК).

Попечители несут субсидиарную ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними подопечными (ст. 1074 ГК).

18. Понятие предпринимательской деятельности дано в ст. 2 ГК – самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от продажи товаров, пользования имуществом, выполнения работ и оказания услуг.

Формы предпринимательской деятельности: 1) создание юридического лица;

2) индивидуальное предпринимательство без образования юридического лица; Правомерно с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, т.е. внесения сведений о лице в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей – для налогообложения, предоставления сведений о лице всем участникам оборота, контроля за осуществлением предпринимательской деятельности. Необходимы: а) обязательная государственная регистрация; б) наличие лицензии на занятие лицензируемым видом предпринимательской деятельности. 3) групповое предпринимательство без образования юридического лица – создается фермерское хозяйство.

Специфика правового статуса индивидуальных предпринимателей: 1) споры с их участием рассматривают арбитражные суды; 2) есть особенности исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. ст.210, 215); 3) установление ответственности независимо от вины (сравнить п.1 и п.3 ст. 401); 4) возможность банкротства (сравнить ст. 24 и 25 ГК). Поэтому ст. 23 ГК предоставляет суду право применить нормы о коммерческих ю.лицах к гражданам, фактически осуществляющим предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в этом качестве. При этом суд будет руководствоваться легальным определением предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК).

Несостоятельность (банкротство) физических лиц

Граждане как участники правоотношений несут ответственность по обязательствам всем принадлежащим им имуществом, на которое может быть обращено взыскание. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан банкротом по решению суда.

27.09.2002 г. принят Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». Ст. 2 закона определяет банкротство как признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Денежным обязательством признается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК основанию. Обязательными платежами признаны установленные законодательством РФ налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет и государственные внебюджетные фонды.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если: соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены; при этом сумма обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Банкротство индивидуального предпринимателя. Заявление о банкротстве обычно подает: 1) сам индивидуальный предприниматель; 2) кредитор по обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности; 3) уполномоченный орган. Другие кредиторы также вправе предъявить свои требования. Правовые последствия – с момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя и аннулируются выданные ему лицензии на занятие отдельными видами предпринимательской деятельности. Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.

19. Ю.лицо – признаваемый законом участник правоотношений, который реализует свою правоспоспособность, выражает собственную волю, приобретая вещные, корпоративные и иные гражданские права и обязанности, несет самостоятельную имущественную ответственность за свои действия. При этом в силу искусственной природы ю.л. может реально участвовать в правоотношениях только посредством физических лиц, которые рассматриваются правом как органы ю.лица либо как его представители (проект ГК выделяет лиц, уполномоченных выступать от имени ю. лица; членов его коллегиальных органов и лиц, определяющих действия ю. лица).

Закон дает в ст. 48 ГК общую конструкцию ю.лица, которая может воплощаться в организационно-правовых формах, именуемых хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями – для коммерческих ю.лиц, и в организационно-правовых формах некоммерческих ю.лиц (потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации и союзы, фонды, учреждения, религиозные организации, др.). Организационно-правовая форма ю.лица – совокупность конкретных призна­ков, выделенных в системе общих признаков ю.лица, существенно отличающих данную группу ю.лиц.

Законодательство о ю.лицах включает общие положения и положения об отдельных организационно-правовых формах ю.лиц – содержатся в ГК и иных ФЗ. Легальное понятие ю. лица дано (ст. 48) через совокупность признаков: 1) организационное единство; 2) имущественная обособленность; 3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам; 4) выступление в гражданском обороте и в судах от собственного имени.

Организационное единство: ю.лицо действует как единое целое: деятельность структурных подразделений подчинена руководящему органу, который формирует и выражает волю ю.лица вовне. Устойчивая структура закреплена в учредительном документе ю.лица либо в общих положениях о ю.лицах данного вида.

Имущественная обособленность вызвана наличием имущества на вещном праве, со­держание которого определено законом, что обеспечивает известность статуса ю.лица. Самостоятельная имущественная ответственность основана на обособлении имущества. Ю.лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, но особенности ответственности учреждений и казенных предприятий как субъектов права оперативного управления определены в ГК (ст. 115, ст. 120). Солидарная (права кредитора при солидарной ответственности должников определены ст. 323 ГК) или субсидиарная (т.е. дополнительная – ст. 399 ГК) ответственность учредителей ю.лица или собственника его имущества предусмотрена п. 3 ст. 56; п. 5 ст. 115; п. 2 ст. 120; п. 1 ст. 75; п. 2 ст. 82; п. 2 ст. 107 ГК.

Выступление от своего имени в гражданском обороте и в судах: 1) наименование индивидуализирует ю.лицо как участника правоотношений – приобретать и осуществлять права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде ю.л. вправе только от своего имени. При этом ю.лицо. приобретает гражданские права и обязанности для себя, в отличие от филиалов и представительств: если руково­дитель филиала (представительства) заключает сделку, ее стороной будет ю.л, но не заключивший сделку филиал (представительство). 2) возможность быть истцом и ответчиком в суде процессуальным законом дана только ю.лицу.

20. Персонификация ю.лиц. Способы: 1) наименование ю.лица (ст. 54, 1473-1476 ГК). У ю.лица с момента регистрации фирменного наименования в ЕГРЮЛ возникает исключительное право на его использование любым не противоречащим закону способом (ст. 1474). Ю.лицам разрешено использование фирменного наименования сходного до степени смешения, если данные ю.лица осуществляют различную, т.е. не аналогичную деятельность. При нарушении этого запрета ю.лицо по требованию правообладателя обязано прекратить использование фирменного наименования и возместить правообладателю причиненные ему убытки. Обязательными условиями реализации права на защиту фирменного наименования являются включение в ЕГРЮЛ и нарушение запрета на использование данного фирменного наименования в отношении видов деятельности, аналогичных осуществляемым ю.лицом, зарегистрировавшим свое наименование в ЕГРЮЛ первым. Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (отчуждение или предоставление права использования др. лицу) не допускается. 2) место нахождения ю.лица (ст. 54); 3) товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товара (нормы ч. 1У ГК)

21. Правоспособность ю. Лиц.

Специальная правоспособность позволяет иметь гражданские права, которые соответствуют определенным учредительными документами ю.лица целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (абз. 1 п. 1 ст. 49). Для изменения характера (вида) деятельности ю.лица со специальной правоспособностью следует внести изменения в его учредительные докумен­ты. Поэтому в отличие от физических ю.лица могут сами ограничить свою правоспособность: ю.лица, наделенные законодателем общей правоспособностью, могут по ус­мотрению учредителей указать в учредительном документе предмет и цели деятельности (п. 2 ст. 52 ГК) и дать исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми ю.лицо вправе заниматься. Правоспособность ю.л. становится целевой – по воле учре­дителей она трансформируется из общей в специальную. Такое изменение производят при необходимости сузить круг заключаемых ю.лицом сделок, т.к. вид правоспособности определяет круг допускаемых для заключения ю.лицом действительных сделок.

Содержание общей правоспособности составляют признанные за ю.лицом возможности иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых не запрещенных законом видов деятельности (абз. 2 п. 1 ст. 49). Такими расширенными возможностями наделены законодателем коммерческие ю.лица, кроме унитарных предприятий, которые владеют имуществом не на праве собственности, а на более узком по содержанию вещном праве. Изъятия из общей правоспособности законодатель установил для с/х производственных кооперативов: они должны в уставе указать предмет и цели деятельности.

Объем правоспособности ю.лица определяется не только ее общим или спе­циальным характером. Отдельными видами деятельности, перечень которых определен законом, ю.лицо может заниматься только имея лицензию. Лицензия – разрешение на осуществление отдельных видов деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Выдается уполномоченным органом ю.лицу (индивидуальному предпринимателю). Лицензируемыми являются виды деятельности, осуществление которых может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства. Выдача (приостановление, аннулирование) лицензии – акты административного права и при этом – юрфакты, влекущие возникновение (прекращение) у ю.лица возможности совершать юридически значимые действия в лицензируемой сфере. Сделка, совершенная ю.л., не имеющим требуемой лицензии, оспорима (ст. 173). Для ю.лица со специальной правоспособностью (например, образовательное учреждение) выдача лицензии означает приобретение права на осуществление основной деятельности. Правовое последствие аннулирования (отзыва) лицензии – фактическое лишение ю.лица специальной правосубъектности, что влечет его ликвидацию.

Момент возникновения и прекращения правоспособности. Правоспособность ю.лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Право ю.лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходима лицензия, возникает с момента получения лицензии (или в указанный в ней срок) и прекращается с прекращением ее действия.

Способы реализации правоспособности юридического лица. Правоспособность ю.лица реализуют физические лица, которые рассматриваются правом либо как органы ю.лица либо как его законные или добровольные представители По общему правилу, ю.лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53). Действия органов рассматриваются как действия самого ю.лица, поэтому органы ю.л. действуют без дове­ренности. В предусмотренных законом случаях ю.лицо может приобретать гражданские права и обязанности через своих участников: так, если иное не установлено учредительным договором, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества (п. 1 ст. 72). Правоспособность может реализовываться через руководителя представительства и филиала ю.лица, действующих на основе доверенности (ст. 55), а также через действия иного лица, которому ю.лицом выдана доверенность (отношения представительства).

Нарушение требований о правоспособности ю.лица может повлечь недействительность сделки: 1) если правоспособность ю.лица установлена законом, сделки, совершенные им в противоречие правоспособности, признаются ничтожными (ст. 168 ГК); 2) сделка, совершенная ю.лицом в противоречии с целями деятельности, ограниченными в его учредительных документах, либо ю.лицом, не имеющим лицензию, может быть признана недействительной по иску этого ю.лица, его учредителя (участника) или госоргана, осуществляющего контроль (надзор) за деятельностью ю.лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности (ст. 173 ГК – оспоримая сделка).

Представительства и филиалы

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК), например в центре того или иного региона. Филиал создается для осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст. 55 ГК). Другими словами, филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одновременно может осуществлять и функции его представительства. В этой роли может выступать, например, отдельно расположенный цех или иное производство, отделение банка и т.п. Филиалами иногда могут становиться и вполне самостоятельные в экономическом или в структурном смысле организации, если их учредитель - юридическое лицо считает необходимым сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их деятельностью. Таковы, в частности, филиалы ряда вузов, действующие в других городах.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая об этом в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу. Ведь представительства и филиалы являются обособленными подразделениями, т.е. частями создавших их юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они не могут иметь собственного имущества и, следовательно, не в состоянии сами участвовать в гражданском обороте. В связи с этим выделенное представительствам и филиалам имущество, учитываемое на их отдельных балансах, может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц, причем независимо от того, связано ли это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только выделенным этим своим подразделением.

Отсутствие у филиалов и представительств гражданской правосубъектности лишает их действия юридического (гражданско-правового) значения. Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) своего представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК), т.е. конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря вступить с ним в гражданско-правовые отношения представительства, невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности <1>). Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица, а не от имени филиала или представительства. Ведь он не является органом юридического лица, а потому его полномочия на выступление от имени организации не могут основываться на указаниях, содержащихся в положении о филиале или представительстве либо в учредительных документах юридического лица

22. Органы юридического лица. Наделение законодателем ю.лица дееспособностью означает, что ю.л. своими действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности. При этом дееспособность ю.лица как субъекта искусственно созданного обычно проявляется как юридичекое качество его органов. Действия органов ю.лица основаны на законной презумпции: ю.лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Основное назначение органов в ГП – реализация правоспособности ю.лица. Орган ю.лица – правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), которые без доверенности представляют интересы ю.л. в гражданских правоотношениях. Орган ю.лица – внутренняя часть ю.лица, особое образование, которое формирует и выражает его волю, направленную на участие в гражданском обороте.

В ст. 53 ГК в зависимости от способа образования органов (избрание и назначение) выделены: 1) выборные органы – формируются путем избрания компетентным органом либо учредителями ю.лица. 2) назначаемые органы. При этом общие собрания ю.лиц корпораций как высшие органы управления не избираются и не назначаются – в их состав входят все участники ю.лица, а полномочны они с момента регистрации ю.лица, поэтому в проекте ГК говорится не о порядке назначения или избрания органов, а о порядке их образования и компетенции. В доктрине по функциональным полномочиям выделяют: 1) высшие (решают важнейшие вопросы деятельности ю.лица). 2) исполнительные: коллегиальные (правление, дирекция), единоличные (директор, генеральный директор). Осуществляют текущее руководство деятельностью ю.лица, подотчетны высшим органам управления. Различают также волеобразующие органы, формирующие волю ю.лица и волеизъявляющие – выражающие волю ю.лица во вне.

Органы ю.лица должны действовать в интересах представляемого ю.лица добросовестно и разумно. По требованию учредителей (участников) органы ю.лица, если иное не предусмотрено законом или договором, обязаны возместить убытки, причиненные ими ю.лицу. В проекте ГК предусмотрено усиление имущественной ответственности лиц, образующих единоличные или входящих в состав коллегиальных органов ю.лица: ответственность станет солидарной (при наличии нескольких «волеизъявляющих» органов или их коллективном характере) и преимущественно виновной – наступающей в случаях грубой неосмотрительности. Нормальный предпринимательский риск, оправданный условиями оборота, должен исключать ответственность.

Последствия превышения органами своих полномочий. 1) если полномочия органа ю.лица ограничены учредительным документом и орган при совершении сделки вышел за пределы ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, только при доказанности, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этих ограничениях (ст. 174); 2) если полномочия органа ю.лица ограничены законом, то превышение полномочий при совершении сделки является нарушением закона. Такая сделка признается ничтожной (ст. 168).

23. Возникновение юридических лиц. В зависимости от инициативы на учреждение ю.лица выделяют способы создания: 1) договорный – инициатива на создание ю.лица исходит от учредителей. Так создаются коммерческие организации, кроме унитарных предприятий, а также объединения ю.лиц; 2) распорядительный предполагает решение уполномоченного органа (или собственника имущества) о создании ю.лица. Так, Федеральное казенное предприятие создается по решению Правительства РФ; 3) разрешительный требует предварительного разрешения на создание ю.лица. Так, коммерческие банки регистрируются в Центральном банке России.

Правовые последствия нарушения порядка создания ю.лица: 1) если нарушения обнаружены до регистрации, регистрирующий орган отказывает в регистрации ю.лица; 2) при обнаружении нарушений после регистрации, регистрирующий орган вправе в суде требовать ликвидации, если нарушения носят грубый и неустранимый характер, т.к. с момента регистрации организация правосубъектна и наделена статусом ю.лица (абз. 2 п. 2 ст. 61).

Две стадии возникновения ю. лиц: 1) подготовительная – принимается решение о создании ю.лица, заключается договор об учреждении ю.лица, готовятся документы для регистрации ю.лица; 2) государственная регистрация ю.лиц – регламентирована ФЗ-129 от 08.08.2001 «О государственной регистрации ю.лиц и индивидуальных предпринимателей». Значение регистрации: ю.лицо считается созданным в момент регистрации; местом нахождения ю.лица считается место регистрации. Регистрации подлежат также сведения о реорганизации, ликвидации, об изменении учредительных документов, которые с этого момента приобретают силу для третьих лиц.

Система регистрирующих органов – Министерство налогов и сборов РФ и его территориальные органы – пост. Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 319; единый государственный реестр (ЕГРЮЛ) формируется по при­знаку принадлежности к категории ю.лиц Порядок регистрации определен ФЗ-129. Решение об отказе в регистрации с указанием оснований принимается в установленный для регистрации срок. Основания отказа – нарушение законного порядка образования ю.лица и несоответствие закону учредительных документов. Отказ можно обжаловать в суд. Принятое решение о регистрации – основание внесения записи о ю.лице в реестр. Установлен специальный порядок регистрации торгово-промышленных палат, кредитных организаций, религиозных организаций, общественных объединений (профсоюзов, политических партий), который определен федеральными законами об этих ю.лицах. Так, решение о регистрации общественных и религиозных объединений принимает орган юстиции (федеральный или территориальный).

Основной недостаток регистрации – отсутствие проверки достоверности сведений реестра. Статья 51 проекта ГК возложила функции регистратора на органы юстиции с обязательной проверкой достоверности уставов ю.лиц и их соответствия закону – чтобы единый электронный реестр (ЕГРЮЛ) отвечал принципу публичной достоверности. Расширен перечень оснований к отказу в регистрации ю.лица. Предусмотрена обязанность регистрирующего органа сообщить заинтересованным лицам о предстоящей регистрации изменений устава ю.лица и о предстоящем включении данных в ЕГРЮЛ для направления в регистрирующий орган возражений (важно для участников корпораций). Включение в ЕГРЮЛ данных о ю.лице может быть оспорено в суде, если такие данные недостоверны или включены в реестр с нарушением закона. Ю.лицо возмещает убытки, причиненные вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в ЕГРЮЛ и вправе ссылаться на недостоверность включенных о нем в ЕГРЮЛ сведений лишь в случаях возбуждения и расследования уголовных дел.

Учредительные документы юридических лиц. Ю.лица действуют на основании:

1) устава (хозяйственные общества; большинство некоммерческих организаций); 2) учредительного договора (полное и коммандитное товарищества); 3) учредительного договора и устава – ассоциации и союзы ю.лиц. Учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями; 4) общего (типового) положения – правового акта, изданного уполномоченным госорганом, или ФЗ об отдельных видах ю.лиц.

Любые изменения учредительных документов подлежат госрегистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента регистрации, а в установленных законом случаях – с момента уведомления регистрирующего органа.

24.Реорганизация – прекращение деятельности ю.лица, сопровождающееся правопреемством т.е. переходом гражданских прав и обязанностей реорганизуемого ю.лица к его правопреемникам. Процедура реорганизации оформляет переход всех прав и обязанностей реорганизуемого ю.лица, включая и те, которые не признаны и оспариваются, и те, которые возникнут позднее. Формы реорганизации: 1) слияние (несколько ю.лиц объединяются в одно); 2) присоединение (одно или несколько ю.лиц присоединяются к другому ю.лицу); 3) преобразование ю.лица из одной организационно–правовой формы в другую; 4) разделение (одно ю.лицо делится на несколько самостоятельных ю.лиц); 5) выделение (из состава одного ю.лица, не прекращающего своей деятельности, выделяется одно или несколько новых ю.лиц). При реорганизации в форме разделения реорганизуемое ю. лицо прекращает существование; при выделении ю.лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать.

Виды реорганизации: 1) добровольная – осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа ю.лица, уполномоченного на ее проведение учредительным документом; 2) добровольная реорганизация, но с обязательного согласия уполномоченного госоргана (необходимо предварительное согласие антимонопольных органов при слиянии и присоединении коммерческих организаций, если общая стоимость их активов превышает 3 млд. руб., или общая выручка за предшествующий реорганизации год превышает 6 млд. руб. – ст. 27 ФЗ-117 «О защите конкуренции»); 3) принудительная реорганизация в форме разделения или выделения из состава ю.лица одного или нескольких ю.лиц; осуществляется по решению уполномоченных госорганов или по решению суда. Например, коммерческая организация, созданная без предварительного согласия антимонопольного органа, в т. ч. в результате слияния или присоединения в случаях, предусмотренных ст.27 ФЗ (предыдущий пример), может быть реорганизована в форме выделения или разделения по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции – ст. 34 ФЗ-117 «О защите конкуренции».

Момент реорганизации связан с записью в ЕГРЮЛ – при реорганизации в форме присоединения ю.лицо считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного ю.лица; в остальных случаях – с момента госрегистрации вновь возникших ю.лиц.

Документальное оформление правопреемства: 1) передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование); 2) разделительный баланс (разделение, выделение); в соответствии с этими документами переходят права и обязанности. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам ю.лица в отношении всех кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

25. Ликвидация юридического лица – прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61). Правовое регулирование ликвидации ю.лиц осуществляется ГК и законами об отдельных видах ю.лиц.

Основания ликвидации: 1) добровольная – по решению учредителей (участников) либо уполномоченного органа ю.лица, в т.ч. в связи с истечением срока создания ю.лица, с достижением цели, ради которой оно создано. В случае добровольной ликвидации учредители (участники) ю.лица или орган, принявшие решение о его ликвидации обязаны: 1) письменно сообщить об этом в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что ю.лицо находится в процессе ликвидации; 2) назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации. К ликвидационной комиссии переходят полномочия по управлению делами ю.лица.

2) принудительная (по решению суда) – по основаниям, предусмотренным ГК, в частности, если при создании ю.лица допущены грубые нарушения закона, носящие неустранимый характер; при осуществлении деятельности без лицензии, запрещенной законом, с нарушением Конституции РФ, а также при осуществлении деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; при систематическом осуществлении некоммерческой организацией деятельности, противоречащей уставным целям. Решением суда о принудительной ликвидации ю.лица на его учредителей (участников) либо уполномоченный орган возлагаются обязанности по осуществлению ликвидации.

Порядок ликвидации. Ликвидационная комиссия (ЛК) помещает в органах печати публикацию о ликвидации ю.лица и порядке предъявления к нему требований; выявляет кредиторов и письменно уведомляет их о ликвидации ю.лица. После окончания срока для предъявления требований кредиторов ЛК составляет по результатам рассмотрения предъявленных требований промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о ликвидации. Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса идет выплата денежных сумм кредиторам в установленной ст. 64 ГК очередности; требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Выплаты производят за счет денежных средств ю.лица, при недостатке которых ЛК продает его имущество на торгах. При недостаточности имущества оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению. Если ЛК отказала в удовлетворении требования кредитора либо уклоняется от их рассмотрения, кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса предъявить в суд иск к ЛК; по решению суда иск может быть удовлетворен за счет оставшегося имущества. Требования кредиторов, не признанные ЛК, либо в удовлетворении которых отказано решением суда, считаются погашенными.

При недостаточности для удовлетворения требований кредиторов имущества казенного предприятия (и денежных средств у ликвидируемого учреждения), кредиторы вправе предъявить в суд иск об удовлетворении недостающей части требований за счет учредителя как собственника их имущества.

После завершения расчетов с кредиторами ЛК составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) ю.лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Имущество ю.лица, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается его учредителям (участникам), имеющим на него вещные или обязательственные права.

26.Ю.лица ликвидируются также вследствие признания их несостоятельными (банкротами). Процедура банкротства не распространяется на казенные предприятия, учреждения, политические партии и религиозные организации. В соответствии с ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 27.09.2002. под несостоятельностью (банкротством) понимают признанную судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, – если эти обязательства или обязанность не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда должны были быть исполнены. Предъявить требование о признании должника банкротом вправе сам должник; конкурсный кредитор; уполномоченные органы.

При рассмотрении дел о банкротстве ю.лиц применяются процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение. Учредителями должника, его участниками, собственником унитарного предприятия, кредиторами и др. лицами в целях предупреждения банкротства может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения долгов и восстановления платежеспособности (досудебная санация). При процедуре наблюдения применяют меры по обеспечению сохранности имущества должника, проводят анализ его финансового состояния, составляют реестр требований кредиторов. При финансовом оздоровлении к должнику применяют меры по восстановлению его платежеспособности и погашению задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Внешнее управление также применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности назначенным судом внешним управляющим.

Конкурсное производство применяют в отношении должника, признанного банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение заключается в письменной форме должником, конкурсными кредиторами и уполномоченными госорганами. Соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве, утверждается судом. Утверждение мирового соглашения судом – основание прекращения производства по делу.

27. Полное товарищество. Учредители – только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие ю.лица. Можно быть участником только одного полного товарищества, т.к. при недостаточности его имущества участники отвечают перед кредиторами всем своим имуществом, кроме имущества, на которое не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК РФ).

Учредительный документ – учредительный договор; определяет обязательства учредителей по созданию ю.лица и отношения между ними в период деятельности ю.лица (п. 2 ст. 70). В учредительном договоре можно установить иной порядок управления (ст. 73), иной порядок ведения дел (ст. 72), иные последствия несвоевременного внесения вклада в складочный капитал (ст. 73), иной порядок распределения прибыли и убытков (ст. 74) и изменения долей при выбытии участника (п. 3 ст. 78), нежели предусмотренный диспозитивными нормами ГК. В учредительном договоре нельзя предусмотреть: отказ товарища от права на знакомство с документацией по ведению дел или ограничение этого права (п. 3 ст. 71); устранение товарища от участия в прибыли и убытках (п.1 ст. 74); ограничение или устранение ответственности участников по обязательствам ю.лица (п. 3 ст. 75); отказ от права выхода из товарищества (п. 1 ст. 77).

Обособленное имущество – складочный капитал, формируется учредителями, которые определяют стоимость вкладов и размер складочного капитала Минимальный размер складочного капитала ГК не установлен, т.к. при его недостаточности кредито­ры могут обратить взыскание на имущество товарищей.

Среди имущества выделяют чистые активы, их размер определен балансовой стоимостью имущества ю.лица, уменьшенной на сумму его долговых обязательств. Чистые активы отражают реальную стоимость принадлежащего ю.лицу имущества. От их величины зависит: 1) выплачиваемая при выбытии из товарищества стоимость доли участника в складочном капитале (п. 1 ст. 78); 2) выделяемая кредитору для обращения взыскания по личным долгам товарища часть имущества ю.лица (ч. 1 ст. 80); взыскание прекращает деятельность участника в полном товариществе (абз.2 п. 2 ст. 75).

Полные товарищи наделены обязательственными правами (п. 2 ст. 48):

1. на получение информации о деятельности ю.лица (п.1 ст. 67), управление деятельностью (ст. 71), ведение дел (ст. 72).

Управление делами осуществляется по общему согласию всех участников либо большинством голосов товарищей (ст. 71). Ведение дел. Товарищество наделено общей правоспособностью, если в учредительном договоре не предусмотрены предмет и цели его деятельности (п. 2 ст. 52). Правоспособность реализуется через действия участников (п. 2 ст. 53, 72). Предоставленные в учредительном договоре отдельным товарищам полномочия по ведению дел могут быть прекращены лишь судом при наличии серьезных оснований (грубые нару­шения обязанностей либо неспособность к разумному ведению дел – ст. 72). На основе решения суда вносят подлежащие регистрации изменения в учредительный договор. Полный товарищ не вправе без согласия остальных совершать от своего имени в своих интересах или интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые заключает товарищество. Нарушивший это ограничение по требованию ю.лица должен передать выгоду от заключенной сделки либо возместить убытки от ее совершения (п. 3 ст. 73).

2) на распределение прибыли пропорционально доле в складочном капитале (ст. 74). Товарищи не вправе распределять прибыль, если размер чистых активов стал меньше зарегистрированного размера складочного капитала.

3) на передачу доли (части доли) в складочном капитале (ст. 79) другому участнику или третьим лицам – с согласия остальных товарищей. Передача всей доли влечет прекращение обязательственных прав при сохранении обязанности отвечать по долгам ю.лица в течение двух лет с момента утверждения отчета за год выбытия (п. 3 ст. 79, п. 2 ст. 75).

4) на выплату при выбытии из товарищества (п. 1 ст. 78) стои­мости части имущества ю.лица (т.е. чистых активов), соответствующей доле в складочном капитале. Определяются чистые активы по балансу, составляемому на момент выбытия. По соглашению с ос­тающимися товарищам возможна выдача имущества в натуре.

5) на получение ликвидационной квоты – части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами при ликвидации ю.лица (п. 1 ст. 67).

Обязанности участников: 1) участвовать в деятельности ю.лица; 2) внести вклад в складочный капитал; 3) участвовать в распределении убытков (ст. 74); 4) солидарно (ст. 323) нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам ю.лица при недостаточности принадлежащего товариществу имущества всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание (ст. 75). При этом выбывший участник отвечает по обязательствам ю.лица, возникшим до его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета за год, в котором выбыл. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников и отвечает по тем обязательствам, по которым отвечал бы наследодатель, – в пределах перешедшего при наследовании имущества (п. 2 ст. 78). Вновь принятые товарищи отвечают по обязательствам ю.лица, включая возник­шие до их вступления. В учредительном договоре нельзя ограничить или устранить ответственность товарищей по обязательствам товарищества; 5) не разглашать конфиденциальную информацию.

Исключение возможно в порядке п. 2 ст. 7б ГК – при наличии серь­езных оснований (грубое нарушение обязанностей или неспособность к разум­ному ведению дел) по решению суда, вынесенному на основании единогласно­го решения остающихся товарищей. При любом изменении состава участников (ст. 76) товарищество может продолжить деятельность, если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. Изменения в составе участников надо зарегистрировать. Основания для ликвидации: – общие для всех ю.лиц (ст. 61); – изменение состава участников (ст. 76); – когда остается единственный участник (ст. 81).

28. В товариществе на вере (коммандитном) наряду с участниками, осуществляющими от имени ю.лица предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам всем своим имуществом (полными товарищами, комплементариями), есть один или несколько вкладчиков (коммандитистов). Последние несут риск убытков, связанных с деятельностью ю.лица, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не участвуют в предпринимательской деятельности. Правовой статус полных товарищей определен нормами ГК: они лично участвуют в деятельности ю.лица, их вклады могут быть незначительны, но участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере – он уже отвечает всем своим имуществом.

Коммандитисты участвуют в формировании складочного капитала, внося вклады. С момента внесения вклада право соб­ственности на него коммандитисты утрачивают, приобретая взамен обязатель­ственные права: – на получение части прибыли; – на ознакомление с годовыми отчетами и балансами (ст. 85); – на передачу доли в складочном капитале; – на выход из товарищества по окончании финансового года. В отличие от полного товарища коммандитист при выходе может претендовать лишь на возврат вклада, а не на получение доли в имуществе ю.лица (п.п. 4 п. 2 ст. 85); – при ликвидации ю.лица коммандитист имеет преимущественное право на возврат внесенного им вклада из ликвидационной квоты, а затем участвует в ее распределении наравне с полными товарищами – с учетом стоимости его вклада в складочный капитал.

Учредительный договор не содержит сведений о размере вклада каждого ком­мандитиста­ – эти сведения вносятся о полных товарищах. В какой части складочный капитал должны формировать коммандитисты, а в какой – полные товарищи, ГК не устанавливает, это определяет учредительный договор. Управляют полные товарищи. Вкладчики не ведут дела и не выступают от имени ю.лица, кроме как по доверенности, поэтому ответственности по долгам ю.лица своим личным имуществом не несут. Обязанность вкладчиков – внести вклад в складочный капитал и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ю.лица. Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества. При выбытии всех вкладчиков ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Сохраняется, если в нем остаются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

29. Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с разделенным на доли участников уставным капиталом, участники которого не несут личной (имущественной) ответственности по его долгам.

Традиционное наименование этой коммерческой организации обществом с ограниченной ответственностью участников неточно. Так как вклады участников становятся собственностью самого общества как юридического лица, его участники несут не ответственность по его долгам, "ограниченную размерами их вкладов", а только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов). Поскольку речь идет о хозяйственном обществе, участники которого не обязаны лично участвовать в его деятельности, общество с ограниченной ответственностью должно иметь особые исполнительные (волеизъявляющие) органы. Их состав и компетенция определяются уставом общества, утверждаемым учредителями. Воля же учредителей на создание общества и условия участия в нем выражаются в учредительном договоре. Таким образом, общество с ограниченной ответственностью должно иметь два учредительных документа. В случае противоречий в их содержании предпочтение должно быть отдано уставу как документу, непосредственно предназначенному для оформления статуса общества в его взаимоотношениях с другими (третьими) лицами.

Необходимо сразу же отметить, что наличие двух учредительных документов не только порождает указанные практические трудности, но и свидетельствует о переходном характере общества с ограниченной ответственностью, сохраняющего некоторые черты объединения лиц.

В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвенная структура управления. Высшим (волеобразующим) органом общества является общее собрание его участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником общества - в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного исполнительных органов общества.

Уставом конкретного общества может быть предусмотрено создание в нем наблюдательного совета как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и подготовка и проведение общего собрания. В обществах создаются также ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества.

Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетен его высшему органу (общему собранию). Наиболее важные вопросы жизни общества относятся к исключительной компетенции общего собрания и не могут быть переданы на решение исполнительного органа даже по воле самого собрания. Это:

- определение основных направлений деятельности общества;

- изменения учредительных документов общества (в том числе связанные с изменением размера его уставного капитала);

- образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных органов и ревизионной комиссии;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибылей и убытков;

- исключение участника из общества;

- реорганизация и ликвидация общества;

- другие вопросы, прямо предусмотренные ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Такой подход призван защитить важнейшие интересы участников общества (отнюдь не всегда являющихся профессиональными предпринимателями) от возможных злоупотреблений со стороны его исполнительных органов.

Общества с ограниченной ответственностью реорганизуются или ликвидируются по общим правилам о реорганизации или ликвидации коммерческих организаций как в добровольном, так и в принудительном порядке. Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в акционерное общество либо в производственный кооператив, но не в товарищество, поскольку в его составе могут быть не только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (не говоря уже о возникновении дополнительной ответственности участников по его долгам, необходимой в товариществе, но отсутствующей в обществе).

Права и обязанности участника общества с ограниченной ответственностью

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК). Унитарные предприятия и учреждения-несобственники могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью с соблюдением установленных для них законом ограничений (по общему правилу - с согласия собственника-учредителя в соответствии с нормами ст. ст. 295 - 298 ГК). Количество участников общества ограничено 50, с тем чтобы эта конструкция не заменяла собой акционерные общества (для которых, напротив, повсеместно устанавливается минимально необходимое число участников). Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым образованием).

При этом появляется компания одного лица, т.е. хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Участники общества имеют права, признаваемые законом за всеми участниками товариществ и обществ. При этом объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивиденда и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале. Среди прав, принадлежащих любому участнику общества, необходимо отметить право на отчуждение (уступку) своей доли или ее части как другим участникам общества, так и иным (третьим) лицам.

30. Акционерным признается такое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных ценными бумагами - акциями, а его участники (владельцы акций - акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Организационно-правовая форма акционерного общества - наиболее сложная форма организации крупной предпринимательской деятельности. Ее появление и распространение было связано с образованием больших капиталов для реализации необходимых, но крайне дорогостоящих экономических проектов, не сулящих к тому же скорой отдачи, - прокладки судоходных каналов, строительства железных дорог и т.п.

Акционерное общество и представляет собой способ создания, централизации крупного капитала, первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли участия в собранном капитале оформляются затем ценными бумагами - акциями, по общему правилу свободно обращающимися прежде всего на фондовых биржах. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы предпринимательства в другую в соответствии с постоянно меняющейся рыночной конъюнктурой (ибо продажа акций одного общества и приобретение акций другого экономически и означает смену капиталом сферы своего приложения). Эти два преимущества обеспечили распространение акционерных обществ.

Юридическая конструкция акционерного общества на первый взгляд весьма сходна с конструкцией общества с ограниченной ответственностью (хотя исторически акционерные общества возникли гораздо раньше). Ведь основными признаками акционерного общества также являются разделение уставного капитала на доли и отсутствие ответственности участников по долгам общества (ибо, становясь собственниками акций, акционеры теряют право собственности на переданное обществу имущество, утрата которого и составляет их риск). В действительности, однако, между этими видами хозяйственных обществ имеются принципиальные, существенные различия.

Прежде всего, уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Поэтому при выходе из общества акционер не может требовать от него никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, - он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя. Следовательно, и сам выход из общества может быть осуществлен только путем отчуждения акции (акций) другому лицу. Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее преимущество акционерной формы по сравнению с формой общества с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из немногих участников может серьезно отразиться на имущественном положении общества.

Акционерное общество создается по решению его учредителей (учредителя), одновременно утверждающих его устав. Устав общества является его единственным учредительным документом. Заключаемый же учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества, по своей юридической природе является не учредительным, а договором о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК). В момент государственной регистрации акционерного общества как юридического лица этот договор прекращается и потому не может определять статус созданного с его помощью общества. По существу же учредительный договор для обычных (открытых) акционерных обществ и нецелесообразен, ибо состав их участников (акционеров) подвержен частым изменениям. В уставе акционерного общества наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться условия о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.

При учреждении акционерного общества все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей (п. 3 ст. 99 ГК) и, следовательно, оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в открытых обществах. Закон об акционерных обществах в п. 1 ст. 27 допускает возможность установления уставом конкретного общества не только количества и номинала акций, приобретенных (и оплаченных) акционерами (размещенных акций), но и некоторого количества акций, предполагаемых к дополнительному размещению (и оплате) в будущем (объявленных акций). Это позволяет обществу при необходимости привлекать дополнительных инвесторов.

Наличие в обычном, открытом акционерном обществе гораздо большего количества участников, чем в закрытом акционерном обществе или в обществе с ограниченной ответственностью, ведет к усложнению структуры управления им. Наряду с общим собранием акционеров, являющимся высшим (волеобразующим) органом общества, и исполнительным (волеизъявляющим) органом (или органами), в акционерных обществах с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (отождествляемый российским законодательством с советом директоров) как постоянно действующий (волеобразующий) орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Таким образом, в открытых акционерных обществах с большим количеством участников появляется трехзвенная структура управления. всегда заинтересованы. Более того, в небольших по составу обществах между их участниками нередко складываются лично-доверительные отношения, как в товариществах (что может быть отражено в учредительном договоре). Поэтому учредительными документами конкретного общества данное право может быть ограничено: при уступке другому участнику - требованием предварительного согласия оставшихся участников и (или) общества в целом, а при уступке третьим лицам - либо аналогичным образом, либо преимущественным правом покупки продаваемой доли, либо, наконец, такая уступка может быть вообще запрещена.

Реорганизация и ликвидация акционерных обществ в целом производятся по общим правилам, предусмотренным для реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе как в добровольном, так и в принудительном порядке. Особенности реорганизации акционерных обществ связаны с необходимостью определения судьбы размещенных ими акций в связи с прекращением деятельности выпустившего (эмитировавшего) их юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо уменьшении его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и присоединении двух или нескольких акционерных обществ между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который, в частности, определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ (ст. ст. 15 - 19 Закона об акционерных обществах).

Не допускается реорганизация акционерных обществ путем их объединения (слияния, присоединения) с юридическими лицами других организационно-правовых форм, в том числе с обществами с ограниченной ответственностью, либо путем их разделения или выделения с образованием юридических лиц других организационно-правовых форм, поскольку дело при этом всегда должно касаться либо создания новых акционерных обществ, либо увеличения существующих обществ. Вместе с тем акционерное общество может преобразоваться в общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив, а также в некоммерческое партнерство (п. 2 ст. 104 ГК; п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах), но не в товарищество (по тем же причинам, что и общество с ограниченной ответственностью).

Участниками или учредителями (первыми участниками) акционерного общества могут быть любые лица. Акционерное общество может быть учреждено и одним лицом, становясь тем самым компанией одного лица. Оно лишь не может иметь в качестве единственного учредителя или участника другую компанию одного лица. В обществе должен вестись реестр акционеров. Поскольку во многих случаях современные акционерные общества не выпускают свои акции в виде отдельных документов, а используют безбумажную (бездокументарную) форму их эмиссии, единственным способом подтверждения прав акционера становится получение выписки из этого реестра. В нем же в связи с этим должны также фиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (приобретению) акций общества.

Участники акционерного общества обладают всеми правами участников обществ и товариществ, предусмотренными п. 1 ст. 67 ГК. Лишь владельцы привилегированных акций общества (по которым общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании. При этом все акции одной категории или одного типа (обыкновенные, привилегированные и т.п.) должны иметь одинаковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем прав. Вместе с тем наличие у одного акционера нескольких акций или их определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т.д.) и повышает роль данного акционера в управлении делами общества.

Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества (ибо другая предусмотренная законом общая обязанность неразглашения конфиденциальной информации о деятельности общества неприменима к открытым обществам, а в закрытых обществах сама эта информация просто недоступна обычным акционерам). В связи с этим акционер, полностью оплативший приобретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества. Таким образом, в отличие от обществ с ограниченной ответственностью акционерные общества представляют собой классическое объединение капиталов.