7. Аналогия закона и аналогия права

Под пробелом в теории права понимается полное или частичное отсутствие правовых норм, необходимых для практического разрешения дел, когда такое разрешение вытекает из смысла законодательства или всего права в целом. В связи с этим возникает потребность в существовании определенных правовых механизмов, посредством которых и в случаях выявленного пробела сложившаяся ситуация могла бы быть преодолена.

Аналогия закона означает решение дела на основании закона, регулирующего отношения, сходные с рассматриваемыми, аналогия права - это принятие решения исходя из общих начал и смысла законодательства.

Аналогия закона - если отношения не урегулированы гражданским законодательством, обычаями делового оборота, соглашением сторон, то к отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство.

Условия применения аналогии закона:

1) полное или частичное отсутствие урегулирования конкретного случая нормой права и отсутствие всех иных возможностей для его разрешения, предоставленных законом.

2) нормы, применяемые по аналогии закона, должны относиться к гражданскому законодательству, и только в случае отсутствия таковых возможно обращение к нормам иных (схожих) отраслей права.

3) в любом случае применение закона по аналогии не должно противоречить принципиальным положениям исходной отрасли права.

4) нормы, применяемые по аналогии, должны входить в действующее гражданское законодательство.

5) применять аналогию вправе только компетентные государственные органы (суды).

6) результат применения аналогии, т.е. выработанное правоприменительным органом правоположение, не должен противоречить действующему гражданскому законодательству.

Аналогия права - если не возможно применить аналогию закона, то права и обязанности определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований разумности, добросовестности, справедливости.

Условия применения аналогии права:

1) невозможность иного урегулирования конкретной ситуации, в том числе с помощью аналогии закона;

2) в процессе применения аналогии права решение должно основываться на принципах гражданского законодательства, а также исходя из принципов справедливости, добросовестности и разумности.

8.Толкование гражданско-правовых норм

Толкование – уяснение содержания, смысла положения путем устранения неясностей.

Виды толкования:

Официальное – исходящее от уполномоченных государственных органов и имеющее обязательную силу для адресата.

а) аутентичное – исходит от того же органа, который издал нормативно-правовой акт;

б) легальное – исходит от других органов, уполномоченных давать такое толкование по закону.

2. Неофициальное – исходит от любого лица, не является обязательным и производит эффект в связи с компетентностью лица его давшего.

Способы толкования:

Грамматический;

Логический;

Систематический;

Исторический.

Деление на эти способы толкования соответствует правилам толкования, указанным в ст. 431 ГК РФ. Первостепенное значение дается буквальному значению содержания слов и выражений, то есть используется грамматическое толкований. Далее сопоставляются условия договора, выявляется его общий смысл, то есть речь идет о логическом толковании. И только после этого выясняется общая воля сторон, анализируется их переписка, последующее поведение, обычаи делового оборота и т.п., то есть происходит систематическое и историческое толкование.

Кроме того, нередко различают буквальное, расширительное и ограничительное толкование норм в зависимости от соотношения смысла и текста соответствующего законодательного положения. Подлинный смысл нормы, по общему правилу, должен совпадать с ее текстом, а при расхождение предпочтение следует отдать тексту, а не намерению законодателя. Расширительное и ограничительное толкование допускается только в редких случаях, как исключение из общего правила.