Модуль 4. Сделки в области международного производственно-технического сотрудничества

Лекция.

Международные договоры по сооружению промышленных объектов.

Учебные вопросы:

1.Виды и содержание договоров на сооружение промышленных объектов.

2.Организационные формы осуществления конкретных проектов фирмами разных стран.

3.Структура и содержание договора подряда.

1. Виды и содержание договоров на сооружение промышленных объектов

Этот вид производственно-технических связей предполагает осуществление двумя или несколькими фирмами по поручению заказчика совместной согласо­ванной и координированной деятельности, направленной на достижение конкрет­ного результата — сооружение определенного промышленного объекта. Эта деятельность включает помимо поставок и монтажа промышленного оборудо­вания также проектные, строительные, инженерные и другие работы.

Организационно такое сотрудничество осуществляется на основе междуна­родных договоров на сооружение промышленных объектов, соглашений о производственно-техническом сотрудничестве, промышленном сотрудничестве.( См: Руководство по составлению договоров на сооружение промышленных объектов, ЕЭК ООН, ECE/TRADE, 117, 73. 11.Е. 13. 1973.)

Такие договоры предусматривают участие партнеров своими средствами и усилиями в осуществлении совместной программы строительства определенного объекта. Отношения между партнерами здесь ограничиваются сроком действия соглашения после выполнения намеченной программы. Такие соглашения пред­усматривают, как правило, более длительные и разносторонние отношения между сторонами, чем при обычных договорах купли-продажи машин и оборудования.

Число и роль участников международных договоров на сооружение про­мышленных объектов могут быть различными. С одной стороны всегда высту­пает заказчик. С другой стороны могут выступать отдельные независимые фирмы; поставщик или несколько поставщиков оборудования или промышленных установок; подрядчик или несколько подрядчиков по строительным и инженер­ным работам; конструкторские бюро и инженерно-консультативные фирмы; фирмы, передающие технологию и документацию на основе лицензионных соглашений; объединения фирм, создаваемые: в форме смешанных по капиталу компаний, совместных предприятий, являющихся юридическими лицами; в форме консорциу­мов, ассоциаций и других объединений, не являющихся юридическими лицами.

С независимыми фирмами заказчик может заключать:

• отдельные договоры на поставку и монтаж промышленного оборудова­ния, с одной стороны, и на выполнение строительных и инженерных работ — с другой;

• комплексный договор, предусматривающий как выполнение строитель­ных и инженерных работ, так и поставку и монтаж промышленного оборудования. В этом случае контрагентом заказчика выступает одна фирма -генеральный контрагент, которая берет на себя ответственность за весь комплекс поставок и работ, хотя выполнение части поставок или работ она может передавать другим участникам — субпоставщикам или субподрядчикам;

• договор «под ключ», предусматривающий, что контрагент заказчика (генеральный контрагент) берет на себя по отношению к заказчику полную ответственность за сооружение промышленного объекта.

1.В случае заключения заказчиком отдельных договоров с одним или несколькими поставщиками промышленного оборудования и с подрядчиком или подрядчиками по строительным или инженерным работам каждый из контрагентов несет прямую ответственность перед заказчиком за выполнение порученных ему поставок или работ согласно условиям конкретного договора, связывающего его с заказчиком. При этом заказчик либо сам обеспечивает координацию выполнения отдельных поставок и видов работ в целях соблюде­ния их необходимой последовательности, либо назначает инженера-консультанта, которому поручает проведение такой координации от имени заказчика, подписы­вая с ним договор о предоставлении инженерно-консультационных услуг.

При заключении отдельных договоров заказчик обычно сам проводит предварительные исследования, приводящие к разработке проекта, проектно-конструкторским работам и выбору строительной площадки. Но он может поручить выполнение этой работы конструкторским бюро или инженерам-кон­сультантам на основе соответствующих договоров. В любом из этих случаев заказчик несет ответственность за проведение предварительных работ перед поставщиком промышленного оборудования и перед подрядчиком по строитель­ным и инженерным работам. Иногда в договоре подряда специально оговари­вается, что подрядчик по строительным и инженерным работам берет на себя обязанность произвести проверку данных проекта относительно строительной площадки. В некоторых случаях заказчик возлагает на подрядчика по строитель­ным или инженерным работам ответственность за решение вопросов, связан­ных со строительной площадкой.

Заказчик заключает договор отдельно с каждым из своих контрагентов, используя, как правило, для этого обычную договорную форму, соответствую­щую тому типу сделок, которые он заключает. Тот факт, что эти работы или услуги являются составной частью всего объема работ по сооружению объекта, в принципе не меняет договорных отношений между заказчиком и каждым из его контрагентов, поскольку ответственность за успешное завершение проекта в целом лежит на заказчике, с оговоркой о том, что он может предъявить встречные требования своим контрагентам в той мере, в какой эта возможность предусмотрена в отдельных договорах. Поэтому заказчик, помимо тщательного уточнения обязанностей и ответственности своих контрагентов на основе отдельных договоров, обычно составляет планы и программы предстоящих работ, а также организует материальную сторону дела, осуществляет координа­цию и наблюдение за работами с целью по возможности уменьшить опасность задержек, неувязок и недоделок при выполнении работ, необходимых для сооружения промышленных объектов.

Если заказчик сам имеет или создает достаточно полноценное проектно-конструкторское бюро, то он этому бюро и поручает разработку проекта, организацию и координацию работ и наблюдение за его выполнением. В другом случае он может поручить эту работу специализированной инженерно-консуль­тационной фирме или стороннему проектно-конструкторскому бюро или дру­гому промышленному предприятию той же отрасли производства.

Метод заключения отдельных договоров на строительство промышленных объектов, а также на строительные и инженерные работы используется в случае, если заказчик является одновременно автором технологии производства, кото­рая будет применена на строящемся объекте, а также, если технологический процесс производства не разработан заказчиком, а предоставлен ему третьей стороной. В этом случае перед другими контрагентами заказчик берет на себя ответственность за данный технологический процесс производства.

Поставщик технологического процесса для строительства промышленного объекта обычно заинтересован в заключении также договора на другие поставки и услуги, связанные с осуществлением данного проекта. Это обусловлено тем, что ему было бы трудно принять на себя ответственность за результаты работы объекта на основе предоставленной им технологии, если он не принимает определенного участия в его сооружении.

Если поставщику поручается разработка проекта и ряд поставок и услуг, необходимых для его сооружения, то, став главным контрагентом, он может взять на себя гарантию за достижение проектных показателей объекта.

2.При заключении заказчиком комплексных договоров, предусматриваю­щих выполнение как строительных и монтажных работ, так и поставку и монтаж промышленного оборудования, ответственность за сооружение объекта возла­гается на генерального контрагента. Им обычно назначается та фирма, которая выполняет большую часть работ.

В частности, когда стоимость строительных работ превышает стоимость промышленных установок либо когда строительные работы являются главным предметом сделки, генеральным контрагентом назначается фирма-подрядчик.

И наоборот, когда поставщик промышленного оборудования — генеральный контрагент, он заключает с заказчиком главный договор, в котором содержатся положения, позволяющие ему передавать субподрядчику строительные и инже­нерные работы на основе договоров, которые обычно регулируют такие работы.

3.При заключении заказчиком договора «под ключ» контрагент берет на себя по отношению к заказчику полную ответственность за сооружение объекта и «передачу в руки заказчика» объекта, готового к эксплуатации в соответствии с договорными условиями, спецификациями и гарантиями. Полный договор «под ключ» обычно предусматривает передачу заказчику контрагентом проекта промышленного объекта, а также технической документации и инструкций, касающихся эксплуатации этого объекта. В некоторых случаях он включает дополнительные положения о предоставлении технической помощи в первона­чальной эксплуатации, обучении персонала или о других видах промышленного сотрудничества. Эти дополнительные положения могут предусматриваться также путем заключения отдельных соглашений.

При сооружении целого промышленного комплекса за границей в догово­рах «под ключ» часто предусматривается, что заказчик предоставляет в распо­ряжение контрагента вспомогательную рабочую силу, необходимую для стро­ительства, рабочую силу, занятую в эксплуатации объекта, а также сырье, услуги и другое снабжение, необходимые для испытаний, связанных с приемкой объекта, и его работы в течение гарантийного срока. В некоторых договорах заказчик также принимает на себя ответственность за выбор строительной площадки.

Контрагент, как правило, берет на себя по договору «под ключ» ответст­венность за организацию и координацию поставок и работ. Ему обычно предоставляется право выбора судподрядчиков, причем заказчик одобряет этот выбор, но в последующие отношения контрагента с субподрядчиками не вмешивается. В таких случаях контрагент выступает как генеральный контр­агент и один несет ответственность перед заказчиком не только за свои собственные действия или упущения, но и за действия или упущения своих подрядчиков.

Иногда заказчик, оставляя за генеральным контрагентом право выбора субподрядчиков, требует от него информации о заключенных субподрядных договорах. В некоторых случаях заказчик требует, чтобы генеральный контр­агент представил ему на утверждение выбранных им субподрядчиков, а также заключенные им субподрядные договоры. Заказчик может даже указать гене­ральному контрагенту субподрядчика, которого контрагент может либо одоб­рить, либо отвергнуть, если субподрядчик не может взять на себя требуемые обязательства.

В некоторых странах часть работ, связанных с сооружением крупных промышленных объектов, относящихся, в частности, к некоторым инженерным работам, а иногда к поставке отдельных видов оборудования, оставляется преимущественно за национальными предприятиями страны заказчика. В этом случае генеральный контрагент уже оказывается обязанным привлекать в каче­стве субподрядчиков фирмы, которые он не имел возможности свободно выбирать. Это, однако, не освобождает его от ответственности перед заказчи­ком: он полностью отвечает перед заказчиком за выполнение как своих собст­венных обязательств, так и обязательств субподрядчиков.

Ввиду сложности проблемы расчетов между сторонами в международном договоре на сооружение промышленных объектов обычно большое внимание уделяется определению самого порядка расчетов. В частности, помимо согла­сования способов платежа наличными, с кредитом продавца, с кредитом покупателя, с авансом в договоре обычно предельно точно оговариваются и такие вопросы, как:

• условия обмена между партнерами готовой продукцией и составными частями этой продукции;

• условия полного или частичного погашения кредитов, предоставляемых одним партнером другому посредством готовой продукции или ее ком­понентов, получаемых в результате сотрудничества;

• распределение издержек на исследования и производство;

• организация совместного сбыта;

• участие сторон в прибылях, получаемых в результате сотрудничества;

• порядок оплаты одним из партнеров дополнительных расходов средства­ми в денежном выражении или продукцией, или частично средствами в денежном выражении и частично продукцией;

• порядок реинвестиции прибылей, получаемых от промышленного со­трудничества в стране, где сооружается объект;

• определение валюты договора и валюты платежа, в которой будут опла­чиваться участники договора, а также согласование обменных курсов.

Одним из важных пунктов договора является условие о возникновении форс-мажорных обстоятельств. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести такие случаи, когда невыполнение одной из участвующих в соглашении компаний своих обязательств по договору при возникновении обстоятельств непреодолимой силы делает невозможным осуществление договора с заказчи­ком, потому что продукция, которую выпускает компания, уникальна, что исключает возможность ее замены.

Неустойчивость экономического положения в мировой системе хозяйства заставляет партнеров по международным договорам на сооружение промыш­ленных объектов, заключаемых на длительные сроки, предусматривать извест­ную гибкость, допускающую, в зависимости от обстоятельств, либо изменение договоров, либо их расторжение. Поэтому в договоре с самого начала важно определить обстоятельства, которые, по мнению сторон, могут повлиять на выполнение договора. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести: значительные изменения на рынках, на которые поступают товары, получаемые в результате сотрудничества; колебания мировых цен на эти товары; изменения возможностей их сбыта; изменения планов, программ и возможностей произ­водства в странах партнеров; коренные изменения национального законода­тельства, технологий, себестоимости, наличия сырьевых материалов; трудности, связанные с осуществлением сотрудничества. Этот перечень обстоятельств далеко не полный. Но он показывает, что речь идет об обстоятельствах, которые не могут быть приравнены к обстоятельствам непреодолимой силы, за исклю­чением случаев, когда такие обстоятельства действительно препятствуют испол­нению договора.

Как и другие договоры, международные договоры на сооружение крупных промышленных объектов содержат статьи об арбитраже на случай урегулирова­ния споров между их участниками.

Стороны в таких договорах, как и в любых международных договорах, пользуются свободой выбора применяемого права. Однако национальное част­ное право отдельных стран, как правило, не содержит конкретных норм, регулирующих новые договорные отношения, возникающие при промышлен­ном сотрудничестве. Поэтому стороны обычно подробно определяют в договоре свои частноправовые взаимоотношения, а также руководствуются в вопросах, не урегулированных в договоре, торговой практикой и законодательством, соответствующим их отношениям.

Во многих случаях отношения между сторонами по договору на сооружение крупного промышленного объекта после завершения постройки объекта не прекращаются, а продолжаются в связи с его эксплуатацией. Правовой основой таких отношений становятся заключаемые между партнерами соглашения о промышленном сотрудничестве. Хотя в договорах, связанных с сооружением крупных промышленных объектов, интересы контрагентов различны, за исклю­чением общего желания построить такой объект, тем не менее установление долговременных отношений между ними в связи с эксплуатацией промышлен­ного объекта в рамках договора о промышленном сотрудничестве способствует созданию между всеми участниками определенной общности интересов, осно­ванной на общем стремлении сделать промышленный объект максимально эффективным. Таким образом и поставщик, и заказчик в конечном счете становятся в одинаковой степени заинтересованными в надлежащем функцио­нировании объекта, который является одновременно предметом договора на сооружение объекта и договора о промышленном сотрудничестве, предусмат­ривающего поставку продукции или ее компонентов, получаемых с построен­ного объекта. Следует напомнить также, что передача компонентов или конеч­ного продукта заказчиком поставщику может предусматриваться и в рамках самих международных договоров о сооружении объектов. Однако в комплексных договорах, сочетающих сооружение крупных промышленных объектов с дого­ворами о сотрудничестве, поставщик оборудования может легче согласиться на полную или частичную оплату стоимости оборудования посредством передачи компонентов или конечных продуктов, поскольку он тесно связан с эксплуата­цией установки и может получить более значительные гарантии относительно качества, регулярности поставок и уровня цен. Это имеет особое значение, когда договоры о промышленном сотрудничестве, связанные с сооружением крупного промышленного объекта, предусматривают совместный сбыт продукции.

Реализация международных договоров на сооружение промышленных объ­ектов осуществляется путем заключения контрактов купли-продажи как между поставщиком и заказчиком, так и с субпоставщиками как в стране поставщика и заказчика, так и в третьих странах. Иногда для реализации международного договора на сооружение промышленного объекта заключается 60 — 70 контрак­тов купли-продажи товаров и контрактов на предоставление различного рода технических услуг, услуг, связанных с товародвижением поставок. Такие кон­тракты подлежат регулированию в соответствии с национальным законодатель­ством фирм-участниц. В связи с этим при заключении международного договора на сооружение промышленных объектов необходимо учитывать весь комплекс национальных особенностей правового регулирования внешнеэкономической деятельности фирм — исполнителей договора: нормы гражданского, торгового права и других отраслей национального законодательства. Особое внимание должно уделяться соблюдению норм трудового законодательства страны-заказ­чика, касающихся условий найма, увольнения, оплаты и других условий труда местных рабочих, ведению соответствующей отчетности и документации по трудо­вым соглашениям, социальному страхованию, налоговому обложению и др.