- •Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Германия
- •Английское/американское контрактное право
- •Смешанные подходы
- •Институт неустойки в мчп
- •1. Во всех правовых системах допускается включение в договор условий о размере имущественной санкции за нарушение того или иного обязательства.
- •Развитие института неустойки в россии до революции
- •Общие положения о неустойке в современном российском гражданском праве Неустойка как мера ответственности и мера обеспечения
- •Неустойка как гражданско-правовое обязательство
- •Сфера применения правил о неустойке
- •Денежный характер неустойки
- •Соглашение о неустойке
- •Источник возникновения неустойки
- •Неустойка и проценты годовые по ст. 395 гк Возможные подходы к определению природы процентов
- •Проценты годовые в зарубежном праве
- •Проценты годовые в международном частном праве
- •Правовая природа процентов годовых по российскому праву (это мера ответственности, но не самостоятельная, а разновидность неустойки)
- •Начисление процентов на другие меры гражданско-правовой ответственности
- •Проценты годовые как вид неустойки и проценты за пользование заемными средствами
- •Начисление процентов годовых и пеней на будущее время
- •Нарушение договора как основание применения санкций
- •Возможные подходы к толкованию ст. 396 гк
- •1 Подход
- •2 Подход – более разумный
- •Совместимость требования о взыскании убытков и иска об исполнении в натуре
- •Требования об исполнении в натуре и о взыскании компенсаторных убытков несовместимы, так как основаны на противоречащих друг другу основаниях.
- •Совместимость требования о взыскании неустойки и иска об исполнении в натуре
- •Пени и проценты годовые как меры, стимулирующие реальное исполнение
- •Уменьшение неустойки согласно ст. 333 гк
- •Целесообразность правила о снижении неустойки
- •Право суда снижать неустойку по собственной инициативе
- •Основания снижения
- •Возможность снижения законной неустойки
- •Исключительный характер правила о снижении неустойки
- •Отграничение правила ст. 333 гк от смежных механизмов снижения ответственности
- •Взыскание дополнительных убытков Зачетный характер неустойки
- •Зачетный характер процентов годовых
- •Установление сторонами иного соотношения неустойки и убытков
- •Убытки, с которыми возможен зачет неустойки
- •2 Отличие – основание для взыскания неустойки – нарушение договора (в определенных случаях – вина должника), а передача отступного возможна и до наступления просрочки (иного нарушения)
- •3 Отличие – неустойка направлена на компенсацию потреь кредитора от нарушения, в то время как отступное заменяет реальное исполнение
- •Неустойка и новация
- •Неустойка и задаток
- •Оговорка о лишении нарушившего договор должника права на реституционное требование
- •Оговорка о праве кредитора уменьшить встречное исполнение
- •Оговорка об увеличении объема обязательства должника в случае нарушения договора
- •Оговорка о бонусе в связи с надлежащим исполнением
Смешанные подходы
страны романской правовой семьи не всегда следуют подходам, отраженным в праве Франции.
ГК Луизианы - у суда - возможность изменять неустойку в случае ее несоразмерности.
ГК Квебека/ГК Бельгии - несмотря на внесение предложений о соответствующих поправках, до сих пор сохраняет изначальную концепцию буквального исполнения неустойки.
Но в Бельгии в связи с развитием судебной практики неизменность неустойки в последнее время ставится под сомнение. согласно целому ряду решений Верховного Суда Бельгии чрезмерная неустойка может быть снижена или даже признана недействительной по причине противоречия основам правопорядка.
В ряде случаев аналогичные примеры исправления классического французского законодательного предписания на уровне законодательства или судебной практики можно обнаружить и в праве таких стран, как Испания, Португалия и Италия.
ГК Италии - суд получил право снизить чрезмерную неустойку (но кредитор не может требовать убытков, превышающих неустойку, если иное не оговорено в договоре).
По вопросу соотношения с исполнением в натуре ГК Италии - французский подход, разрешая кумуляцию этих требований только на случай мораторной неустойки.
ГК Испании/ГК Португалии - взыскание убытков в сумме, не покрытой неустойкой, невозможно без специальной оговорки о том в договоре.
ГКН - неустойкой признается договорное условие о выплате определенной суммы денег или о передаче иного имущества на случай ненадлежащего исполнения должником своих обязательств, независимо от того, служит ли неустойка возмещением ущерба или направлена только на вынуждение реального исполнения. Неустойка является мерой ответственности и зависит от того, отвечает ли должник за данное нарушение.
требовать и исполнения в натуре, и неустойки нельзя: кредитору следует выбирать, каким способом защиты ему воспользоваться. требовать исполнения в натуре и, например, пени одновременно невозможно.
в гражданском процессуальном законодательстве Нидерландов закреплен институт astreine, предполагающий назначение особого штрафа за неисполнение судебного решения, обязывающего выполнить обязательство. Данный штраф идет в доход кредитора и может быть выражен в виде пени. В случае же нарушения денежных обязательств, в отношении которых astreine не устанавливается, интересы кредитора гарантируют проценты за пользование денежными средствами.
неустойка может быть снижена по ходатайству должника, в случае если справедливость со всей очевидностью требует этого.
ШОК - не знает понятия неустойки и говорит о ЗОУ.
речь идет по сути все о той же неустойке, так как праву Швейцарии не свойственно дифференцировать неустойку и ЗОУ. Кредитор может требовать взыскания либо неустойки, либо исполнения в натуре, если только неустойка не установлена на случай просрочки исполнения или нарушения условия о месте исполнения обязательства. В последнем случае кумуляция возможна, но только если кредитор оговорил такое право при принятии ненадлежащего исполнения.
Неустойка взыскивается независимо от того, причинен ли убыток кредитору или нет.
размер может быть уменьшен в случае явной несоразмерности.
если убытки превышают сумму неустойки, то кредитору автоматически причитается разница.
АГУ - возможность снижения неустойки в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения.
сочетания требования об исполнении в натуре и уплате неустойки возможно, если речь идет о неустойке за просрочку или о неустойке за нарушение условия о месте исполнения. В случае же согласования неустойки за другие виды ненадлежащего исполнения АГУне допускает кумуляцию.
В дальнейшем же германский законодатель еще больше расширит случаи возможной кумуляции, предусмотрев ее как на случай неустойки за просрочку, так и на случай неустойки за любое ненадлежащее исполнение, включая, но не ограничиваясь, нарушение условия о месте исполнения. Таким образом, германский законодатель, проанализировав опыт применения наиболее ограниченного французского и промежуточного австрийского и швейцарского подхода, выбрал, на наш взгляд, наиболее сбалансированную позицию, не допуская кумуляцию лишь в случае неустойки за неисполнение.
должник не имеет права, выплатив по своей инициативе неустойку, освободиться от основного обязательства.
ГК Чехии - взыскание неустойки не влияет на право требования исполнения в натуре, т.е. закреплен подход, прямо противоположный изначальному посылу римского права, отраженному в том или ином виде в праве Франции и Германии.
запрещает взыскание дополнительных убытков, превышающих размер неустойки, что также противоречит позиции классического немецкого и современного французского права.
ГК Монголии - общая сумма неустойки не может превышать 50% от суммы долга.
В КНР сочетать неустойку и исполнение в натуре можно только в случае просрочки исполнения.
суд по просьбе кредитора может увеличить неустойку, если убытки превышают размер штрафа, или уменьшить ее, если убытки существенно меньше суммы штрафа.
ГК Венгрии - законодательные положения о процентах за нарушение денежного обязательства применяются и к договорным пеням за просрочку уплаты денег.
кредитор не может взыскать пени, обеспечивающие исполнение обязательства, если он не может требовать принудительного исполнения данного обязательства.
Гражданский закон Латвии - возможность сочетания исполнения в натуре и неустойки исключительно в случае неустойки, установленной за просрочку
возможность взыскивать убытки в размере, превышающем сумму неустойки, без необходимости доказывать существенность разницы между этими двумя величинами.
ГК Украины - возможность выражения неустойки не только в денежном эквиваленте, но и в виде иного имущества.
неустойка начисляется только в случае, когда должник отвечает за нарушение договора, и независимо от фактического размера убытков.
возможность снижения неустойки в случае, если она значительно превосходит размер фактических потерь кредитора, а также в силу иных значимых обстоятельств.
уникальные решения, которые довольно трудно объяснить.
правило абсолютной кумуляции требования об исполнении в натуре и неустойки, которое давно отринуто законодателями практически всех развитых стран. взыскание любой неустойки не влияет на право требовать исполнения основного обязательства. Далее этот же принцип абсолютной кумуляции проводится и в отношении сочетания убытков и неустойки. убытки, причиненные нарушением договора, взыскиваются в полном размере, независимо от уплаты неустойки. Иначе говоря, в качестве общего правила приводится правило о штрафном характере неустойки, а зачетная неустойка может быть закреплена, только если на это сделана специальная ссылка в договоре.
гражданское законодательство Украины является, пожалуй, единственным на данный момент примером полного и последовательного воплощения принципа кумулятивной (штрафной) неустойки в действующем праве.