Теория предмета

Известный русский юрист К.Д. Кавелин утверждал, что для гражданского права «имущественная ценность служит самым верным, безошибочным и наглядным показателем». Отсюда можно сделать вывод, что предметом гражданского права являются исключительно имущественные отношения. Поскольку такое заключение противоречило позитивному праву (действующему праву), русский ученый предлагал в угоду предложенной теории изменить структуру действующего права, исключив из него личные неимущественные отношения, семейные отношения, отношения по опеке, попечительству. И, наоборот, включить институты налогового и ряда других отраслей права.

В последнее время многие западные юристы, учитывая безрезультатность теоретических попыток их предшественников объяснить правовой дуализм, ограничиваются констатацией существования двух разделов в праве, а разграничение между ними проводят по формальному критерию – по субъектному составу соответствующих отношений. Публичное право регулирует отношения индивида с государством, частное - индивидов между собой (П. Вуарен).

Даже на современном этапе ученые юристы не оставляют попытки разграничить публичное и частное право:

- теория юридического социализма (А. Менгер). С усилением вмешательства государства в хозяйственную жизнь грань между публичным и частным (гражданским) правом все более стирается, происходит публицизация частного права и, таким образом, социализм без всяких революций мирно развивается в рамках капиталистического строя.

- теория социальных функций (Л. Дю-ги). У индивидов, как и впрочем у коллективов, нет субъективных прав, ибо отношения между людьми стали настолько сложными, а общественная взаимосвязанность настолько тесной, что если кто-нибудь не выполнит своего дела, то это окажет воздействие на всех остальных участников общества. Отсюда вытекает, что все индивиды обязаны повиноваться социальной норме, так как они суть существа социальные. Все лица выступают в качестве носителей функций, осуществляемых в общеполезных целях. Получается, что коль скоро субъективные права уступают место социальным функциям, то деление права на частное и публичное должно быть заменено новым единым социальным правом.

3. Общая характеристика латиноамериканской, японской, скандинавской правовых семей. Особенности Скандинавская правовая система (спс)

Скандинавское право в сравнительном правоведении выделяется как самостоятельная правовая семья, в которую включаются Швеция, Норвегия, Дания, Исландия и Финляндия. Римское право сыграло несомненно менее заметную роль в развитии правовых систем в скандинавских странах, чем во Франции и в Германии.

Характерные особенности СПС:

С одной стороны:

В северных государствах нет и не было кодексов, подобных Гражданскому кодексу Франции или Германскому гражданскому уложению в Германии.

Но с другой стороны:

Судебная практика в СПС играет более значимую роль, чем в странах континентальной Европы, но не имеет таких характерных признаков общего права как правило прецедента, особая роль процессуального права и пр.

Таким образом, СПС это самостоятельная правовая система, в своей совокупности имеющая характерные черты и АСПС и черты РГПС.

Природа источников СПС:

Исходным пунктом формирования права скандинавских стран стали два законодательных акта, два свода:

1) Кодекс короля Христиана V, принятый в Дании в 1683 г. (в 1687 г. его действие было распространено на Норвегию, под названием Норвежское право). В Датском кодексе шесть разделов:

- о духовенстве

- о светских сословиях

- о торговом и брачном праве

- о морском праве

- о праве собственности и наследственном праве

- об уголовном праве.

Датский кодекс (Норвежское право) в отличие от Шведского свода сохранен по преимуществу как исторический памятник. Характеристика положений данного свода говорит о том, что важное значение в нем придается судебной практике как источнику права. Это и является особенностью, отличающей скандинавское право от РГПС – сближение СПС с общим правом.

2) Свод законов Шведского государства 1734 г. Свод насчитывает 1300 параграфов. Состоит из девяти разделов:

- о браке

- о родителях и детях

- о наследовании

- о недвижимости

- о строительстве

- о торговле

- о преступлениях (уголовный кодекс)

- об исполнении судебных решений

- о судопроизводстве и судоустройстве

Свод законов Шведского государства 1734 г. продолжает действовать и по сей день. Но многие положения, которые входили в него изначально, уже перестали действовать или модифицировались в соответствии с современными реалиями и требованиями.

В настоящее время современное законодательство охватывает многие отрасли шведского права:

- трудовое и акционерное право

- законодательство об охране промышленной собственности

- о социальном обеспечении

- об охране окружающей среды

- административное право и пр.

Хотя число изменений первоначального текста Шведского закона значительно превысило старые положения, но практическое значение данного закона еще велико.

Два эти свода и составили основу последующего развития обеих ветвей СПС – датской и шведской. Такое развитие происходило, разумеется, не в изоляции от континентальной Европы. Но попытки провести здесь реформы законодательства, которые структурно затрагивали бы сложившуюся систему права, не увенчались успехом. Например, в первой половине XIX. Обсуждались проекты принятия общего закона, аналогично Французскому гражданскому кодексу – не получилось.

В настоящее время скандинавские страны тесно сотрудничают в области законодательства, которое в равной степени действует (является общим в применении) во всех скандинавских государствах. Другими словами, происходит унификация права. Вспомним, что такое унификация права? Это – процесс, связанный с попытками приведения различных правовых систем и отдельных их составных частей к некоему общему знаменателю. В РГПС – предпочтение кодификации права и создание кодексов, действующих внутри национальной системы.

Например, еще в 1880 г. одновременно в трех странах Швеции, Дании и Норвегии вступил в силу единый закон об оборотных документах. В последующее время основное внимание уделялось унификации торгового права и морского права.

В 1899 г. датский профессор Ларсен предложил унифицировать все частное право, чтобы в конечном итоге прийти к единому Скандинавскому гражданскому кодексу. Но впоследствии (даже при согласии правительств скандинавских государств) создание проекта единого гражданского кодекса было отложено, а предпочтение отдано унификации отдельных институтов права собственности и обязательственного права. Результатом этих двух усилий явился проект закона о продаже движимого имущества. В Швеции и Дании он вступил в силу в 1906 г., в Норвегии – в 1907 г., в Исландии – в 1922 г.

Еще одним важным результатом сотрудничества скандинавских стран – Закон о договорах и других законных операциях в праве собственности и обязательственном праве. В Швеции, Дании, Норвегии он вступил в силу с 1915 по 1918 гг., а в Финляндии в 1929 г.

Получается на основе вышеуказанных законов сложилось общее Договорное право.

Пытались унифицировать семейное право. Но различие между законодательствами скандинавских стран в этой области было выражено сильнее, чем, например, в вышеупомянутом обязательственном праве.

Общая характеристика СПС:

1. Основные источники праваскандинавских стран:законы(конституционные и обычные);подзаконные акты,правительственные акты; подзаконные акты министерств и ведомств;правовой обычай– как вспомогательный источник права. Применяется в большинстве своем в урегулировании сферы торгового и морского права; судебный прецедент является важным источником права (особенно в Дании и Норвегии, меньше – в Швеции). Объясняется это тем, что некоторые правовые институты в сфере гражданского оборота и гражданских правонарушений законодательно не урегулированы.Судебным прецедентом, например, регулируются гражданско-правовые отношения. Также в законах не предусмотрена форма заключения договоров (отдается прецедентному праву). Много законов оставлено на судейское усмотрение: решение Верховного суда имеют силу убеждающего прецедента для низших судов;принципы права- используются в качестве источника права при рассмотрении конкретного дела. В Исландии судья при вынесении решения по делу руководствуется собственным правосознанием, принципом справедливости.

2. Система права.Сходство с континентальной системой права. Есть писанные конституции. Схожие структуры системы права (такие же отрасли, институты, нормы). Система права четко разделена на частное право (семейное, обязательственное, коммерческое, МЧП, право собственности) и публичное право (конституционное, административное, налоговое, экономическое). Та же система законодательства (законы, кодексы).