26. Загальна характеристика антимонопольно-конкурентного законодавства. Поняття та види неконкурентної поведінки

Поскольку такое явление, как конкуренция — мощный ин­струмент рыночной экономики, без которого не могут развиваться рыночные отношения, то государство его всячески поощряет и за­щищает.

Защита конкурентной среды относится к одному из основных направлений реализации экономической функции государства. Но она включает в себя противодействие не только указанным в предыдущих параграфах злоупотреблениям рыночной властью, но и иным проявлениям недобросовестной конкуренции со сторо­ны субъектов, не обладающих такой властью.

Успешность стран, экономика которых базируется на рыноч­ных отношениях, обеспечивается тем, что они создают условия, при которых наилучших результатов достигают те предпринима­тели — производители качественных товаров (работ, услуг), кото­рые устанавливают доступные цены и беспокоятся о качестве про­изводимых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг.¹ Такие условия создаются посредством свободной конкуренции, то есть такой системы, при которой лица, принимающие участие в хозяйственном обороте, обладают экономической свободой и обя­заны конкурировать между собой. Но конкуренция будет полезной для общества только в том случае, если она свободная и честная. Недобросовестные действия участников конкуренции сдерживают развитие экономики и нарушают права потребителей.

Общеизвестно и признано, что конкуренция — это благо для экономических отношений любой страны. Поэтому всеми законны­ми средствами пресекаются те формы конкуренции, которые осно­ваны на нечестных, недобросовестных методах ведения хозяй­ственной деятельности. Эти методы называются в праве недобросо-

¹ См. подробнее: Семенова Л.Н. Указ. соч. — С. 133.

вестной конкуренцией, которая является непременной спутницей рыночных отношений. Например, в Германии ежегодно рассмат­ривается около 20 тысяч споров о недобросовестной конкуренции.

Сам по себе термин «недобросовестная конкуренцйя» уже несет негативную информацию о том, что действия конкурентов проти­воречат определенным категориям, зачастую нравственным, кото­рые не регулируются правовыми предписаниями. Однако законо­дательство многих стран, на какой бы концепции оно ни развива­лось (власти над рынком или господства рынка), использует данные категории в качестве правовых критериев, с помощью ко­торых определяются рамки правомерности действий, выходящих за рамки этих нравственных категорий. Морально-этическая оцен­ка методов осуществления конкурентных действий выступает важным элементом правовой конструкции акта о недобросовест­ной конкуренции.

Так, о нарушении честных обычаев указывается в определении недобросовестной конкуренции в п.2 ст.Ю-bis Парижской конвен­ции по охране промышленной собственности 1883 года. Федераль­ный закон Швейцарии против недобросовестной конкуренции не­добросовестным и незаконным называет любое поведение или ком­мерческую деятельность, которая является обманной и нарушает любым иным способом добросовестность.

Под недобросовестной конкуренцией в Конвенции понимается всякая форма конкурентного поведения, противоречащая честным обычаям в промышленных и торговых делах. Перечень проявле­ний недобросовестной конкуренции не носит исчерпывающего ха­рактера. Согласно ст. 1 Конвенции пресечение недобросовестной конкуренции должно осуществляться в рамках системы по охране промышленной собственности. Законодательство Украины воспри­няло основные характеристики недобросовестной конкуренции и внесло ряд дополнительных характеристик. Во Франции при опре­делении судами понятия недобросовестной конкуренции в основу были положены рассуждения о нарушении моральных норм, норм профессиональной этики торговца или промышлённика. Россий­ское законодательство о конкуренции также использует в качестве правовых критериев такие морально-этические категории, как доб­ропорядочность, разумность, справедливость.

Первые попытки правового оформления понятия недобросове­стной конкуренции относятся к концу XIX ст., когда во Франции этим определением стали оперировать суды в целях защиты инте­ресов предпринимателей, которые вступили в конкурентную борь­бу на рынке. С того времени это определение получило широкое распространение и стало общепринятым.

Понятие недобросовестной конкуренции развивалось истори­чески. Так, профессор Г. К. Гинс под недобросовестной конкурен­цией понимал использование права состязательности морально не­допустимым способом, принижающим деловую порядочность куп­цов относительно друг друга и подрывающим доверие к купцам со стороны потребителя. Вопросы недобросовестной конкуренции ос­вещались в работах И.А.Зенина, И.Б.Новицкого, Г.Ф. Шершене- вича, И.Колера, А.Гирке, В. Шретера и др. Общим для них являет­ся то, что к недобросовестной конкуренции относились недопусти­мые, противозаконные способы, а не действия, которые просто не удовлетворяют одну из сторон торгового оборота.

Система зарубежного законодательства, направленного на пре­сечение недобросовестной конкуренции, развивается очень дина­мично.

Среди нормативных актов, регулирующих процесс недопуще­ния недобросовестных конкурентных действий, следует назвать Федеральный закон о недобросовестной конкуренции 1923 г. (в ре­дакции 1980 г., Австрия); Закон №14 о предупреждении недобро­совестной конкуренции 1934 г. (в редакции 1990 г., Япония); За­кон о товарных знаках и недобросовестной конкуренции 1952- 195-3 гг. (в редакции 1976 г., Канада); Закон о запрете коммерческой практики от 20 ноября 1990 г. (Венгрия); Закон о борьбе с недобро­совестной конкуренцией от 16 апреля 1993 г. (Польша); Закон о запрете недобросовестной конкуренции от 2 сентября 1993 г. (Ки­тай) и этот перечень, безусловно, не является исчерпывающим.

В украинском законодательстве основы правового регулирова­ния недопущения недобросовестной конкуренции сперва были из­ложены в Законе Украины «Об ограничении монополизма и недо­пущении недобросовестной конкуренции» от 18.02.1992 г. В част­ности, ст. 7 этого Закона под недобросовестной конкуренцией понимала неправомерное использование товарного знака, фирмен­ного наименования или маркировки товара, а также копирование формы, упаковки, внешнего оформления, имитацию, копирова­ние, прямое воспроизведение товаров другого предпринимателя, самовольное использование его имени; умышленное распростране­ние неправдивых или неточных данных, которые могут причинить вред деловой репутации или имущественным интересам другого предпринимателя; получение, использование, разглашение ком­мерческой тайны, а также конфиденциальной информации с це­лью причинения вреда деловой репутации или имуществу другого предпринимателя.

На сегодняшний день понятие, виды и проявления недобросо­вестной конкуренции, ответственность за совершение недобросо­вестных конкурентных действий и правовые основы осуществле­ния государственной политики по защите предпринимательства от недобросовестной конкуренции определены Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 г., который вступил в силу 1 января 1997 г. главой З ХК Украины.

Так, в соответствии со ст. 1 этого Закона недобросовестной кон­куренцией признаются любые действия в конкуренции, которые противоречат правилам, торговым и прочим честным обычаям в предпринимательской деятельности.

В отечественной юридической литературе под недобросовест­ной конкуренцией понимается нарушение правил поведения, ко­торые сложились, широко применяются в предпринимательстве и признаются предпринимателями как обязательные деловые нор­мы. Несоблюдение этих норм наносит вред отношениям добросо­вестной конкуренции и свободы в предпринимательской деятель­ности.

Прогрессивной новеллой ХК Украины по сравнению с законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» является то, что правила добросовестной конкуренции распространены не только на субъектов предпринимательства, но и на всех других субъектов хозяйствования. Тем самым субъекты, осуществляю­щие некоммерческую хозяйственную деятельность, подчинены правилам честной конкурентной борьбы в экономике.

Недобросовестная конкуренция является правонарушением, которое причиняет или может причинить негативное воздействие на конкуренцию, и влечет применение мер юридической ответст­венности.

Противоправность недобросовестной конкуренции заключает­ся в активном поведении правонарушителя, то есть в его действи­ях, противоречащих:

а) положениям действующего законодательства;

б) обычаям делового оборота;

в) требованиям добропорядочности, разумности и справедли­вости.

Однако действующее законодательство Украины не содержит определения правил торговых и прочих честных обычаев в пред­принимательской деятельности. Содержание этих категорий (пра­вил, обычаев, разумности, честности и добропорядочности) уста­навливается судебными и антимонопольными органами при рас­смотрении конкретных дел.

В Законе Украины «О защите экономической конкуренции» от 11.01.2001 г. законодательство о защите от недобросовестной кон­куренции определено как составная часть законодательства о за­щите экономической конкуренции. В то же время обособленность законодательства о защите от недобросовестной конкуренции, на­метившаяся ранее, продолжает сохраняться, поскольку основное содержание Закона Украины «О защите экономической конку­ренции» посвящено предупреждению и пресечению злоупотреб­лению рыночной властью (монополистических злоупотреблений), а не регулированию вопросов пресечения недобросовестной кон­куренции.

Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» направлен на установление, развитие и обеспечение торговых и прочих честных обычаев ведения конкуренции при осуществле­нии предпринимательской деятельности в условиях рыночных от­ношений. Закон создает правовые условия защиты прав участни­ков рыночных отношений, основы цивилизованной экономиче­ской конкуренции.

Европейским союзом введены жесткие процедуры в сфере защиты экономической конкуренции. Так, в немецкой литературе описан случай, когда для поиска доказательств бойкота австрийской книготорговой ком­пании ЫЬго, торговавшей книгами по низким ценам, должностными ли­цами Комиссии Европейского Совета были проведены обыски на складах компаний-поставщиков.

Законодательство Украины признает недобросовестной конку­ренцией три вида действий: а) неправомерное использование дело­вой репутации; б) создание препятствий в процессе конкуренции; в) неправомерный сбор, разглашение и использование коммерче­ской тайны.

Действия, которые в Украине считаются неправомерным ис­пользованием деловой репутации, описаны в главе 2 Закона Укра­ины «О защите от недобросовестной конкуренции» и подразделя­ются на:

• неправомерное использование чужих обозначений, реклам­ных материалов, упаковки;

• неправомерное использование товара другого производите­ля;

• копирование внешнего вида изделия;

• сравнительная реклама.

Основным признаком такого вида правонарушений является по­лучение экономического эффекта в конкурентной борьбе за счет паразитирования на деловой репутации известного потребителям или конкурентам субъекта предпринимательской деятельности. Это достигается путем смешивания в сознании покупателей (потреби­телей) представления о деятельности (товарами, работами, услуга­ми) подлинного носителя деловой репутации (добросовестного кон­курента) и ложного имитатора (недобросовестного конкурента).

Недобросовестной конкуренцией признается не само по себе не­законное или самовольное использование результатов интеллекту­альной деятельности и приравненных к ним средств индивидуали­зации лица, а осуществление предпринимательской деятельности на такой основе.

Кроме того, действия, которые могут быть признаны неправо­мерным использованием чужих обозначений, рекламных мате­риалов, упаковки и т.п. должны содержать такой признак, как возможность привести к смешению с деятельностью иного хозяй­ствующего субъекта (предпринимателя), который имеет приори­тет на их использование.

Неправомерное использование товара иного производителя мо­жет быть признано неправомерным в том случае, когда использо­вание товара иного производителя осуществляется через введение этого товара в хозяйственный оборот под своим именем и обозначе­нием, осуществляемое путем изменения или снятия обозначений производителя без согласия уполномоченного на то лица. Таким образом, товар иного производителя представляется как собствен­ный товар путем снятия любым способом обозначений производи­теля или внесения существенных изменений в эти обозначения. Такие действия признаются недобросовестной конкуренцией, по­скольку наносят моральный вред фактическому производителю через нелегальное использование товара, а также материальный вред через неполучение ожидаемой прибыли. В результате таких действий потребители в дальнейшем будут обращаться к предпри­нимателю-нарушителю, а действительный производитель будет вынужден утрачивать позиции на рынке, сдерживать свою дело­вую активность и нести убытки.

Копирование внешнего вида изделия заключается в воспроиз­ведении внешнего вида изделия другого хозяйствующего субъекта (предпринимателя) и введение такого изделия в хозяйственный оборот без однозначного определения производителя копии, что может привести к смешиванию с деятельностью прочего хозяйст­вующего субъекта (предпринимателя). Признание противоправно­сти такого антиконкурентного поведения базируется на том, что внешний вид изделия является результатом творческой деятель­ности в сфере художественного конструирования и дизайна. Но­вый внешний вид изделия, оригинальность, приоритетность вве­дения в хозяйственный оборот защищаются соответствующими законодательными актами.

Неправомерное использование чужих обозначений, рекламных материалов и упаковки также признается правонарушением

Неправомерным, в соответствии с законодательством Украины, является использование без разрешения уполномоченного на то лица чужого имени, фирменного наименования, знаков для това­ров и услуг, прочих обозначений, а также рекламных материалов, упаковки товаров, названий литературных, художественных про­изведений, периодических изданий, обозначений происхождения товаров, что может привести к смешиванию с деятельностью иного хозяйствующего субъекта (предпринимателя), имеющего приори­тет на их использование.

Использование в фирменном наименовании собственного име­ни физического лица не признается неправомерным, если к собст­венному имени добавляется какой-либо отличительный элемент, который исключает смешивание с деятельностью иного хозяйст­вующего субъекта.

Введение в хозяйственный оборот под своим обозначением това­ра иного производителя путем изменения или снятия обозначений производителя без согласия уполномоченного на то лица признает­ся в соответствии с законодательством Украины неправомерным использованием товара иного производителя.

Копированием внешнего вида изделия по законодательству Украины о защите экономической конкуренции признается вос­произведение внешнего вида изделия иного хозяйствующего субъ­екта (предпринимателя) и введение его в хозяйственный оборот без однозначного определения производителя копии, что может привести к смешиванию с деятельностью иного хозяйствующего субъекта (предпринимателя). Законодательство Украины в этом смысле содержит оговорку следующего содержания. Не считается неправомерным копирование внешнего вида изделия или его ча­сти, если такое копирование обусловлено исключительно их фун­кциональным использованием. Это не распространяется на произ­ведения, которые охраняются как объекты права интеллектуаль­ной собственности.

Сравнительной является реклама, содержащая сравнения с товарами, работами или услугами, а также с деятельностью иного хозяйствующего субъекта (предпринимателя). Однако не любая сравнительная реклама является правонарушением.

Признается правомерным сравнение в рекламе, если приводи­мые сведения о товарах, работах и услугах подтверждены факти­ческими данными и являются достоверными, объективными, по­лезными для информирования потребителей.

Следует помнить, что неправомерная сравнительная реклама прямо подпадает под действие Закона «О защите от недобросовест­ной конкуренции». Однако Закон Украины «О рекламе» в редак­ции от 11.07.2003 г. устанавливает само понятие рекламы, а также иные правонарушения в сфере рекламы, которые могут быть отне­сены к недобросовестной конкуренции. В частности, размещение запрещенной рекламы допинговых средств для использования в спорте следует относить к такому правонарушению, как достиже­ние неправомерных преимуществ в конкуренции, о котором речь идет ниже.

Глава 3 Закона Украины «О защите от недобросовестной конку­ренции» содержит перечень составов правонарушений (8 пунктов), которые в Украине признаются недобросовестной конкуренцией в форме создания препятствий субъектам хозяйствования в процес­се конкуренции и достижения неправомерных преимуществ в конкуренции. Целью данного вида правонарушений является по­лучение эффекта в экономическом соперничестве за счет дискре­дитации конкурента перед потребителем и субъектами предпри­нимательства. В процессе недобросовестной конкуренции дискре­дитация как правонарушение может приобретать различные внеш­ние формы, но в основном она выражается в опорочивании деловой репутации конкурента и его деятельности, а также его товаров, ра­бот или услуг. Этот вид недобросовестной конкуренции может вы­ражаться также в дезорганизации предпринимательской деятель­ности субъекта предпринимательства.

К нарушениям подобного рода относятся следующие:

1. Дискредитация хозяйствующего субъекта, которой при­знается распространение в любой форме неправдивых, неточных или неполных сведений, связанных с личностью или с деятельно­стью хозяйствующего субъекта (предпринимателя), которые при­чинили или могли бы причинить вред деловой репутации хозяй­ствующего субъекта.

2. Купля-продажа товаров, выполнение работ, оказание ус­луг с принудительным ассортиментом, которые предполагают навязывание покупателю (потребителю) товаров, не нужных ему.

3. Склонение поставщика к дискриминации покупателя (за­казчика), которое проявляется в побуждении конкурентом поку­пателя (заказчика) поставщика, непосредственно или через посред­ника, к предоставлению определенных преимуществ перед поку­пателем (заказчиком) без достаточных на то оснований.

4. Склонение к бойкоту хозяйствующего субъекта рассмат­ривается как побуждение конкурентом другого лица, непосред­ственно или через посредника, к отказу от установления договор­ных связей с этим хозяйствующим субъектом.

Например, фирма «Я» (Хмельницкая область), одним из видов де­ятельности которой является реализация лекарственных средств, заключила договор с райпотребсоюзом об аренде помещения под ап­течный киоск и обратилась в райгосадминистрацию с ходатайством об открытии в пгт Я. филиала аптеки фирмы. Центральная аптека данного пгт, которая является единственным предприятием по обес­печению населения лечебными препаратами в пределах соответству­ющего района Xмельницькой области, послала на восемь адресов, в том числе в органы государственной власти и местного самоуправле­ния, субъектов хозяйствования района, письма, которые содержали безосновательное утверждение, что после открытия частной апте­ки центральная аптека не сможет функционировать и это нанесет вред потребителям. Действия центральной аптеки Хмельницким отделением АМКУ квалифицированы по ст. 10 Закона Украины «О за­щите от недобросовестной конкуренции» как склонение к бойкоту субъекта хозяйствования путем побуждения конкурента другого лица к отказу от установления договорных связей с этим субъектом хозяйствования. На центральную аптеку наложен штраф, наруше­ние прекращено'.

5. Склонение хозяйствующего субъекта к разрыву договора с конкурентом, выражающееся в совершении с корыстными целя­ми или в интересах третьих лиц побуждение хозяйствующего субъекта (предпринимателя) — участника договора к неисполне­нию или ненадлежащему исполнению договорных обязательств перед этим конкурентом путем предоставления или предложения хозяйствующему субъекту (предпринимателю) — участнику дого­вора, непосредственно или через посредника, материального воз­награждения, компенсации или прочих преимуществ.

6. Подкуп работника поставщика, который заключается в предоставлении или предложении ему конкурентом покупателя (заказчика), непосредственно или через посредника, материаль­ных ценностей, имущественных или неимущественных благ за не­надлежащее исполнение или неисполнение работником поставщи­ка служебных обязанностей, которые следуют из заключенного или связаны с заключением между поставщиком и покупателем договора поставки товаров (выполнения работ, предоставления ус­луг) что привело или могло привести к получению конкурентом покупателя (заказчика) определенных преимуществ перед поку­пателем (заказчиком). При этом к работнику поставщика прирав­нивается и другое лицо, которое б соответствии со своими полно­мочиями принимает решения от имени поставщика о поставке то­вара, выполнении работ, предоставлении услуг, влияет на принятие такого решения или каким-либо образом связано с ним.

7. Подкуп работника покупателя (заказчика), состоящий в предоставлении или предложении ему конкурентом поставщика, непосредственно или через посредника, материальных ценностей, имущественных или неимущественных благ за ненадлежащее ис­полнение или неисполнение работником покупателя (заказчика) служебных обязанностей, которые следуют из заключенного или связаны с заключением между поставщиком и покупателем дого­вора поставки товаров, выполнения работ, предоставления услуг, что привело или могло привести к получению конкурентом постав­щика определенных преимуществ перед поставщиком.

8. Достижение неправомерных преимуществ в конкурен­ции — это получение таких преимуществ относительно иного хо­зяйствующего субъекта путем нарушения действующего законо­дательства, что подтверждено решением государственного органа, наделенного властной компетенцией (АМКУ и его территориаль­ных отделений).

Нарушение законодательства о защите экономической конку­ренции может быть выражено также в незаконном сборе, использовании, разглашении и склонении к разглашению информации, составляющей коммерческую тайну.

В данном случае речь идет о проявлениях недобросовестной конкуренции относительно коммерческой тайны как особого объ­екта исключительных прав субъектов хозяйствования.

В соответствии со ст. 505 ГК Украины коммерческой тайной яв­ляется информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составля­ющих частей неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с чем имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных мер по сохранению ее секретности, пред­принятых лицом, законно контролирующим эту информацию. Это информация технического, организационного, коммерческого, производственного и прочего характера, за исключением тех све­дений, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Таким образом, в отношении информации, являющейся ком­мерческой тайной, применимы четыре характерных признака:

а) это информация, которая имеет действительную или потен­циальную коммерческую ценность;

б) эта информация неизвестна третьим лицам и к ней нет сво­бодного доступа;

в) по отношению к этой информации ее владелец принимает меры по обеспечению ее конфиденциальности;

г) это сведения, которые по законодательству Украины могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Например, Львовский производственно-хозяйственный центр «П» (дальше — ПХЦ) выполняет работы по ремонту энергетического оборудования на атомных и тепловых станциях Украины. Во время ремонта реактора на Xмельницкой АЭС ПХЦ использовал без разре­шения техническую документацию, разработанную ОАО «Л», кото­рая является коммерческой тайной последнего. Действия ПХЦ Львов­ским отделением АМКУ квалифицированы по ст.19 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» как неправомерное ис­пользование коммерческой тайны без разрешения уполномоченного на то лица. На нарушителя наложен штраф'.

Следует иметь в виду, что Постановлением Кабинета Минист­ров Украины№611 от09.08.1993 «Оперечне сведений, которые не составляют коммерческой тайны» установлено, что коммерческой тайной не являются:

— учредительные документы, документы, позволяющие зани­маться хозяйственной (предпринимательской) деятельно­стью и ее отдельными видами;

• информация по установленным формам государственной от­четности;

• данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и прочих обязательных платежей;

• сведения о численности и составе работающих, их заработ­ной плате в целом и по профессиям (должностям), о наличии свободных рабочих мест;

• сведения об уплате налогов и обязательных платежей;

• информация о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации про­дукции, которая причиняет вред здоровью, а также прочих нарушениях законодательства Украины и размерах причи­ненных при этом убытков;

• документы о платежеспособности;

• сведения об участии должностных лиц предприятия в коопе­ративах, малых предприятиях, союзах, объединениях и про­чих организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью;

• сведения, которые подлежат огласке по законодательству Украины (например, о создании и ликвидации субъекта хо­зяйствования).

Общая характеристика антимонопольноконкурентного законодательства

Функционирование рыночных отношений, основой которых является многоукладная экономика, предусматривает необходи­мость создания равных возможностей для всех субъектов хозяйст­вования, а также их свободную конкуренцию. Под конкуренцией в самом общем виде следует понимать определенную состязатель­ность субъектов хозяйствования, когда их взаимодействие ограни­чивает возможность каждого из них единолично влиять на усло­вия оборота товара на рынке и стимулируют предложение тех то­варов (работ, услуг), в которых нуждается потребитель.

С начала 80-х годов XX века в экономической политике многих стран мира стали активно проводиться мероприятия, направлен­ные на стимулирование конкуренции. В законодательных систе­мах развитых стран мира, таких, как США, Германии, Японии и др., выработано специальное законодательство, направленное на защиту конкуренции. Накопленный этими странами теоретиче­ский и практический опыт служит основой для проведения други­ми государствами, в том числе Украиной, политики по защите эко­номической конкуренции.

Законодательства стран мира, которые ориентированы на обес­печение политики страны в сфере защиты конкуренции, формиру­ются на общей теоретической базе. Различия в положениях таких законодательств объясняются тем, что они развивались на разных концептуальных основах. В мировой теории и практике наиболее распространенными являются две концепции)политики по защите конкуренции: концепция господства рынка и концепция власти над рынком.

Первая концепция базируется на презумпции господства рын­ка. Сущность этой концепции заключается в необходимости сня­тия любых ограничений в конкуренции. Применение такого под­хода к законодательному обеспечению политики государства по защите экономической конкуренции позволяет хозяйствующим субъектам занимать на рынке монопольное (доминирующее) поло­жение, но запрещает злоупотребления с применением рыночной власти. В законодательствах, основанных на таком концептуаль­ном подходе, больше внимания уделяется созданию добропорядоч­ной конкурентной среды и контролю за соблюдением субъектами хозяйствования установленных законодательно правил поведения в сфере конкуренции.

Концепция власти над рынком исходит из понимания того, что власть над рынком — это некая способность хозяйствующего субъ­екта изменять цены, не изменяя количества продаж при отсут­ствии альтернативных продуктов. Поэтому крупные фирмы могут влиять на действия мелких фирм. Это требует применения средств, направленных против монополистической деятельности. В зако­нодательствах, основанных на такой концепции, определяется, как правило, доля рынка и его структура, условия вхождения на рынок, наличие барьеров для вхождения на рынок и т.п.

Исходя из этих двух концепций, формируется антитрестовское, конкурентное, либо антимонопольное законодательство различ­ных стран.

Так, например, в США действует антитрестовское законода­тельство — свод утвержденных Конгрессом юридических актов, определяющих допустимость той или иной практики субъектов хозяйствования с точки зрения ее воздействия на конкуренцию. В антитрестовском законодательстве понятие «монополизация» является определяющим и обозначает только лишь завоевание или сохранение фирмой (или их группой) доминирующего поло­жения на рынке посредством проведения политики ограничения конкуренции.

В отличие от антитрестовского законодательства США, полити­ка стран ЕС по защите экономической конкуренции сочетает за­прет монополий и принцип контроля и регулирования их деятель­ности. В первом случае запрещается поведение, направленное на создание монополий. Во втором случае создание монополий допус­кается, но лишь постольку, поскольку таковые не нарушают нор­мативно установленные условия свободы конкуренции.

Характерными чертами антимонопольного законодательства Японии является более жесткие, чем в США, правила слияния и объединения предприятий, существенное ограничение участия банков в акционерном капитале компаний, полный запрет «чи­стых» холдингов и ограничение совмещения директорских постов. В Японии для определения монопольного положения применяется критерий доли рынка, устанавливается перечень признанных барьеров для доступа, введен особый режим для естественных мо­нополий, чрезвычайно жестко регламентирован процесс слияния предприятий, независимо от того, каким способом оно осуществ­ляется и пр.

В Постановлении Верховной Рады Украинской ССР от 03.08.1990 г. «О реализации Закона «Об экономической самостоя­тельности Украинской ССР» в перечень законодательных актов, которые обеспечили бы действие Закона Украинской ССР «Об эко­номической самостоятельности Украинской ССР», было включено антимонопольное законодательство.

На сегодняшний день Украиной сделаны существенные шаги на пути формирования антимонопольно-конкурентного законода­тельства (законодательства о защите экономической конкурен­ции). 10.07.1991 г. Верховным Советом СССР был принят Закон СССР « Об ограничении монополистической деятельности в СССР ». В нем среди прочего отмечалось, что данный нормативный акт бу­дет применяться в отношении деятельности субъектов хозяйство­вания, органов власти и управления, которые имеют своим послед­ствием ограничение конкуренции на рынках двух и более респуб­лик. Также оговаривалось, что антимонопольная деятельность в пределах союзных республик будет регулироваться республикан­ским законодательством. 18.02.1992 г. Верховной Радой Украины был принят Закон Украины «Об ограничении монополизма и недо­пущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности», который определил правовые основы ограничения и предупреждения монополизма в предпринимательской деятель­ности. Но указанный Закон касался в преобладающей своей части не создания условий для развития и поддержки добросовестной конкуренции, а вопросам борьбы с монополизмом и недобросовест­ными проявлениями конкуренции. Об этом свидетельствует тот факт, что порядка 17 статей указанного Закона были посвящены вопросам создания, организации деятельности и функционирова­ния Антимонопольного комитета Украины (далее — АМКУ). Ука­занный нормативно-правовой акт не определял сущности эконо­мической конкуренции и не давал легальной трактовки термина « конкуренция ».

26.11.1993 г. Верховной Радой Украины был принят Закон Ук­раины «Об Антимонопольном комитете Украины», 07.06.1996 г. — Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Важным этапом в процессе создания системы антимонопольного законодательства стало принятие 20.04.2000 г. Закона Украины «О естественных монополиях». 11.01.2001 г. принят Закон Украи­ны «О защите экономической конкуренции», с момента вступле­ния в силу которого утратил силу Закон «Об ограничении монопо­лизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпри­нимательской деятельности». Наконец, со вступлением в силу ХК Украины, который в главе 3 закрепил основы ограничения моно­полизма и защиты экономической конкуренции, система антимо­нопольно-конкурентного законодательства приобрела окончатель­ный вид.

Если принять во внимание позицию отечественного законодате­ля относительно правового обеспечения политики государства в сфере антимонопольно-конкурентного регулирования, то можно отметить, что государство постепенно перешло от законодательно­го регулирования процессов обеспечения конкуренции, основан­ного на концепции власти над рынком, к законодательству, осно­ванному на концепции господства рынка. И в настоящий момент законодательство Украины, регулирующее общественные отноше­ния в сфере защиты экономической конкуренции, имеет целью не борьбу с монополизмом, не преследование крупных фирм — субъ­ектов хозяйствования, а создание и всестороннюю поддержку кон­курентной среды на рынке, что достигается среди прочего путем:

• поддержки экономической конкуренции;

• определения составов правонарушений в сфере защиты эко­номической конкуренции и монопольных злоупотреблений;

• пресечения, предотвращения и государственного преследо­вания недобросовестных проявлений конкуренции и др.

При этом следует учитывать, что антимонопольно-конкурент­ное законодательство возникло и развивалось не только для защи­ты конкуренции, но и для защиты общества от злоупотреблений монопольным положением естественных монополий, у которых нет конкурентов по определению. Кроме того, защищая отечест­венного товаропроизводителя и отечественного потребителя, зако­нодательство должно содействовать способности отечественных товаропроизводителей противостоять иностранным и транснацио­нальным монополиям на мировом рынке, то есть быть антимоно­польным на «внешнеэкономическом фронте»^.

В юридической литературе многие вопросы антимонопольного (конкурентного) права детально рассмотрены. Однако следует от­метить, что современная наука конкурентного права развивается намного медленнее, чем правоприменительная практика, что свя­зано со становлением и развитием новых форм общественных от­ношений в сфере хозяйствования. Комплексные специальные на­учные теоретические исследования конкуренции, монополии и государственной политики в этой сфере предприняты лишь немно­гими отечественными и российскими авторами, среди которых выделяются работы Р.Г. Агаева, A.B. Антощенко, К. Ю. Тотьева, И. И. Дахно, В.И. Еременко, H.H. Ермощенко, H.A. Саниахметовой, С. Б. Мельник, С. А. Паращука, JI.H. Семеновой и др.

Многие вопросы государственного регулирования экономиче­ской конкуренции изложены в работах ученых-экономистов. Это объясняется тем, что категория «конкуренция» имеет прежде все­го экономический характер.

Итак, рыночная система, построение которой ведется в Украи­не, в классическом представлении содержит стихийное и целена­правленное регулирование. Основой стихийного регулирования (саморегулирования) являются объективные экономические зако­ны (например, закон спроса и предложения). Последствия их действия не всегда имеют положительный эффект, с точки зрения социально-экономических интересов общества (публичных инте­ресов). Поэтому саморегулирование необходимо корректировать и дополнять целенаправленным воздействием на экономическую систему с целью уменьшения негативных проявлений рыночной стихии. Такое влияние осуществляется при помощи государствен­ного регулирования экономики, одним из видов которого и явля­ется регулирование конкуренции. Его главное назначение — сти­мулировать конкуренцию, предупреждать и пресекать противо­правную деятельность субъектов хозяйствования, посягающую на механизм конкурентной борьбы.

Государственное антимонопольно-конкурентное регулиро­вание — это целенаправленная деятельность государства, осу­ществляемая на основании и в пределах, допускаемых законода­тельством, по установлению и реализации правил хозяйствова­ния на товарных рынках с целью предотвращения монополи­стических злоупотреблений, защиты добросовестной конкурен­ции и обеспечения эффективности рыночных отношений. При­чиной, побуждающей государство реализовывать именно эти цели, является публичный интерес, заключающийся в необходимости поддержания конкурентных основ рынка. Как пишет ведущий аме­риканский исследователь вопросов конкуренции М. Портер, прави­тельство «должно вдохновлять — или даже подталкивать — компа­нии к повышению своих стремлений и движению к более высоким уровням конкуренции, даже несмотря на то, что этот процесс может оказываться весьма неприятным и сложным».

Важнейшими формами государственного антимонопольно-конкурентного регулирования являются нормативное и органи­зационное воздействие.

Нормативное воздействие проявляется в установлении в нор­мативно-правовых актах правил поведения участников хозяй­ственных отношений, обеспечивающих конкурентную среду в сфе­ре хозяйствования. Такое регулирование олицетворяет особую де­ятельность государства, направленную на создание правовых форм экономического порядка.

В свою очередь, организационное воздействие заключается в создании государством антимонопольных органов и наделении их соответствующим объемом прав с тем, чтобы они могли оказы­вать реальное и положительное воздействие на экономические отношения.

Правовое регулирование защиты экономической конкуренции основывается на положениях Конституции Украины. В частности, ,ст. 42 Конституции Украины устанавливает правила, в соответст­вии с которыми:

• государство обеспечивает защиту конкуренции в предприни­мательской деятельности;

• не допускаются злоупотребления монопольным положением на рынке, неправомерное ограничение конкуренции и недоб­росовестная конкуренция;

• виды и границы монополии определяются законом.

Кроме этого, Конституция Украины устанавливает порядок на­значения на должность и освобождения от занимаемой должности Председателя АМКУ, что входит в состав полномочий Верховной Рады Украины и Президента Украины (п. 12 ст. 85). В Конститу­ции также закреплена необходимость исключительно законода­тельного определения правил конкуренции и норм антимонополь­ного регулирования (п. 8 ст. 92).

Определение Конституцией Украины требования относительно законодательного установления правил конкуренции означает, что только специально уполномоченные органы государства могут трактовать сущность указанного понятия и правил в соответству­ющей сфере. Превышение органами власти и управления предо­ставленных полномочий является нарушением закона, субъекты хозяйствования и органы власти и управления должны соблюдать только те правила конкуренции, которые установлены законом, и обжаловать те из них, которые выходят за рамки указанных пол­номочий.

Специальное законодательство в сфере защиты экономиче­ской конкуренции можно условно разделить на два блока. Первый блок касается противодействия антиконкурентному поведению со стороны субъектов хозяйствования (их групп) и органов управле­ния, обладающих рыночной властью. Основными актами зако­нодательства здесь выступают положения ст.ст. 25-31 ХК Украи­ны, Закон Украины «О заищите экономической конкуренции», За­кон Украины «О естественных монополиях» от 20.04.2000 и др. Второй блок касается антиконкурентного поведения субъектов хо­зяйствования, не обладающих рыночной властью. Основу данно­го блока составляют положения ст.ст. 32-38 ХК Украины, Законы «О защите от недобросовестной конкуренции» от 07.06.1996, «О ре­кламе» в редакции от 11.07.2003 и др.

Общим для всей сферы экономической конкуренции является Закон Украины «Об Антимонопольном комитете Украины».

Во исполнение названных законодательных актов принято мно­жество подзаконных актов, например, распоряжение Антимоно­польного комитета Украины «Об утверждении Типовых требова­ний к согласованным действиям для общего освобождения от пред­варительного получения согласия органов антимонопольного комитета Украины на согласованные действия субъектов хозяйст­вования» от 12.02.2002 № 27 и многие другие.