23. Понятие и теории правовой природы брака.

Брак может пониматься в трёх основных смыслах:

1. Как институт семейного права (объективный смысл);

2. Как правоотношение между супругами (субъек. смысл);

3. Как юр.факт.

Выделяется пять основных теорий сущности брака:

1. Договорная, т.е. брак = договор. Представители: Шершеневич, Антокольская.

Эта теория сложилась первой исторически, первоначально пошла из Др. Рима: брак – это гр. соглашение между двумя лицами. Затем эта теория потеряла свой смысл, Великая Фр. Революция: возвращение этой теории.

Аргументы

1.порядок заключения брака схожи с – гр. Договором.

2. Как и гр.дог-р, брак м.б признан недействительным

3.Брак м.б. расторгнут по взаимному согласию строн.

В современной теории (Тарусина, Сивохина) выделяют:

1.Брак как договор обладает особой спецификой(эмоц, псих, физ связи сторон)

2.Характирезуется особым субъектным составом( различный пол, отсутствие родства, отсутствие анологич. Дог-ра)

3.Обладает особым содержанием(совокупность Имущ и ЛНИ прав и обязанностей)

4. прекращение брака как и дог-ра м.б. по воле сторон, по независищам обстоят-вам- смерть или признание безвестно отсутствующим)

Подтверждают эту теорию сложившиеся обычаи, например, выкуп невесты.

2. Брак как таинство.

Исторически – вторая, сформировалась со значимым влиянием церкви в средние века.

Основная идея: браки заключаются на небесах, священность брака, следовательно, брак не может быть расторгнут.М.б. прекращен только в связи со смертью одной из сторон + огр. повторного брака.

1917 г. – революция, брак становится светским институтом.

+ существуют документы русской православной церкви, регламентирующие брачные отношения.

3. Брак как институт особого рода. Загоровский

Сложилась после Буржуазной революции.

Основная идея: брак – дело двоих людей под присмотром государства.

В поддержку это теории Кант: договор имеет конкретную цель => исчерпаем, в браке нельзя достичь определенной цели.

Представители: Нечаева, Пчелинцева и др. (те, кто выделяет СП в самостоятельную отрасль).

Особое распространение теория получила после 1917 года, когда выделяются отличия соц-го брака от капиталистического.

Доводы теории:

1. брак обладает особой целью – создание семьи, иначе признается фиктивным

2. можно найти элементы гр.-пр. имущественных договоров, но всё же брак отличается от них

3. соблюдаются частный интерес, публичный интерес (заключение, расторжение – через ОГВ)

4. Артельная (трудовая) теория

Утратила актуальность.

Представители: Ефименко, Аршанский.

Сформировалась до революции исследователями быта крестьян.

Основная идея: брак – некий трудовой союз, цель – ведение общего хозяйства => крестьянская семья – не столько кровный союз, сколько артель (идея: облегчить труд в крестьянском хозяйстве!!)

Работы: Р. Познер, Беккер– СП с тч. зрения эк-ки, цель семьи – путём специализации достичь max полезности.

5. Брак = партнёрство

Самая новая теория, сформировалась в конце 20 в. Корни её лежат в первой теории.

Основная идея - в связи с изменением института семьи и появлением фактических союзов, семья становится частно-правовым союзом, параллельным институту брака. В РФ сейчас нет (ни в СК, ни в ГК)

Партнерство – институт, параллельный браку («недобрак», «квазибрак»).

Прежде всего – регулирование имущественных отношений (ОСС). Существует в различных вариациях, т.е. имеются вкрапления других институтов – например, усыновление.

Брак свободен от публичного начала, в основе – частные интересы.

Таким образом, можно определить брак как добровольный союз мужчины и женщины, зарегистрированный в установленном порядке с целью создания семьи и порождения взаимных прав и обязанностей супругов.

Признаки:

1. союз

2. лица – мужчина и женщина

3. моногамность

4. совместное проживание

5. рождение и воспитание детей и др.

В иностранном законодательстве есть похожие легальные определения.