Глава II. Некоторые проблемы защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц нотариатом

§ 1. Оказание квалифицированной юридической помощи как основная функция нотариата в Российской Федерации

Нотариат представляет собой публично-правовой правоприменительный институт, призванный обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. При этом потребность в квалифицированной юридической помощи в обществе возрастает с каждым днем. Выбранное направление российского нотариата было и остается движением в сторону формирования правового государства цивилизованного общества. Обеспечение доступности по оказанию юридической помощи для всех слоев населения, особенно для незащищенных категорий граждан, - это обязанность государства.

В ч.1 ст.48 Конституции РФ закреплена важнейшая по своей значимости норма о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

Реализация конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи до недавнего времени традиционно связывалась с деятельностью института адвокатуры, функционированием сети коллегий адвокатов. Однако в настоящее время с повышением внимания к обеспечению и защите прав и свобод человека и гражданина следует трактовать конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи более широко, включая в систему оказания такой помощи наряду с адвокатами и лицами, которым в установленном порядке разрешено заниматься этим видом деятельности, также и нотариусов, осуществляющих деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате).

В настоящее время некоторые из закрепляемых различными отраслями законодательства личных, экономических, жилищных и иных прав и свобод человека ориентированы на реализацию посредством обращения за квалифицированной юридической помощью, если не могут быть реализованы субъектом самостоятельно либо самостоятельная реализация будет неэффективна.

Например, реализация субъективного права наследования путем составления завещания невозможна без обращения к соответствующим должностным лицам за удостоверением этого завещания. В данном случае нет нарушения, нет угрозы нарушения субъективного права, однако обеспечение реализации права наследования, как правило, является очень сложным, в связи с чем требует определенного механизма.

Исследуя реализацию нотариатом конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи, нужно остановиться на рассмотрении таких важных положений, как содержание и механизм оказания нотариатом юридической помощи, особенностях, признаках и формах нотариальной юридической помощи, позволяющих отграничить ее от иных видов юридической помощи, оказываемых государственными и негосударственными органами и институтами.

Законодательство о нотариате не содержит такого нотариального действия, как оказание юридической помощи, однако можно заключить, что по своей сути вся нотариальная деятельность независимо от конкретного нотариального действия, в котором она в тот или иной момент воплощается, направлена на оказание юридической помощи гражданам и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия, защиту их прав и законных интересов.

Оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

На практике зачастую складывается ситуация, когда право лица не нарушается и не оспаривается, однако существуют некоторые обстоятельства, препятствующие полноценной реализации права субъектом самостоятельно. Так, гражданин, не имеющий возможности лично передать заявление, содержащее юридически значимые сведения, адресату (контрагенту по сделке в процессе ее исполнения, в государственный орган в установленных законом случаях и пр.), вправе обратиться к нотариусу за совершением нотариального действия по передаче заявления. Приобретения, изменения или прекращения субъективных прав в этом случае может не быть, однако юридическая помощь в реализации права будет оказана.

Таким образом, объектом нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи являются общественные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересов²⁹. Иными словами, объектом будет та область или сфера общественных отношений, на которую распространяются правовые последствия действий нотариусов и иных лиц, обладающих правом совершения нотариальных действий, по оказанию квалифицированной юридической помощи.

Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет единые признаки:

1. Публичный характер оказываемой нотариатом квалифицированной юридической помощи, который проявляется в следующем:

- осуществление исключительно в предусмотренных законом формах от имени государства;

- оказание в рамках строгой процессуальной регламентации совершения нотариальных действий;

- в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой;

- совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, права и интересы иных лиц;

2. По своему характеру оказываемая нотариатом помощь должна быть юридической, т.е. прямо или косвенно затрагивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юридического действия, кроме того, конкретное содержание юридической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением конкретного нотариального действия;

3. Бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется юрисдикция нотариата. Нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов;

4. Квалифицированный характер, понимаемый в единстве двух аспектов: юридическая помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе; оказание помощи отвечает определенным требованиям к ее «качеству» (критериями которого является соответствие закону; соблюдение требований профессиональной этики, морали и - нравственности; достижение полного соответствия результата оказания помощи законным интересам обратившегося лица).

Автор дипломной работы проанализирует несколько детальнее отдельные составляющие названных признаков оказываемый институтом нотариата юридической помощи.

Публичный характер закономерно вытекает из публичности института нотариата как такового и является необходимым следствием выполнения нотариатом публичной функция по защите прав граждан и юридических лиц.

Публичность оказываемой нотариатом юридической помощи проявляется, в частности, в следующих наиболее важных аспектах.

Во-первых совершение исключительно в предусмотренных законом формах. Если, например адвокаты могут самостоятельно, исходя из интересов клиента, выбирать способы и пути защиты его интересов, то нотариусы вправе действовать исключительно в очерченных законом рамках, а именно, совершать только предусмотренные законом нотариальные действия. В соответствия со ст.35 Основ законодательства РФ о нотариате, законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Помимо требований к порядку, в соответствии с которым могут быть предусмотрены иные нотариальные действия, кстати, исключительно законодательным путем, вновь закрепляемые нотариальные действия должны отвечать и иным строгим критериям. Нотариальное действие должно иметь правовые последствия, относиться к области бесспорной юрисдикции, должно иметь четко установленную процедуру своего осуществления, не должно противоречить действующему законодательству Российской Федерации.

В настоящее время многие исследователи считают, что компетенция нотариуса, а значит, и перечень нотариальных действий могут и должны быть расширены³⁰. Учитывая, что «публично-правовая компетенция нотариуса недостаточно отражена по наиболее важным видам юридических действий, требующих независимой, профессиональной и ответственной юридической оценки»³¹, в литературе предлагается введение новых видов нотариальных действий, например, «проверка и передача правоустанавливающих документов на регистрацию в учреждение юстиции» как особой процессуальной формы участия нотариуса в процессе оформления прав на недвижимость³².

Во-вторых, из публичного характера юридической помощи, оказываемой институтом нотариата, вытекает строгая процессуальная регламентация совершения нотариальных действий.

Оказание нотариусом квалифицированной юридической помощи может в зависимости от обстоятельств включать в себя, в частности, обязательное проведение им правовой экспертизы всех условий сделки, выяснение обстоятельств дела, разъяснение участникам смысла, значения и правовых последствий сделки, проверку соответствия содержания сделки действительным намерениям сторон и требованиям законодательства, принадлежности прав на недвижимость, правоспособности юридического лица, полномочий сторон и их представителей, установление личности обратившихся за совершением нотариального действия, проверку дееспособности физических лип. При подготовке проектов нотариальных документов нотариус должен следить и за тем, чтобы не возникло ошибок, не были ущемлены интересы участников процесса.

В-третьих, в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой.

В-четвертых, совершая нотариальное действие нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, как бы невыгодны они ни были данному лицу. При возникновении сомнения относительно соответствия сделки закону или истинным намерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия либо отложить (приостановить) его совершение.

Следующий признак квалифицированной юридической помощи, оказываемой нотариатом, - это бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется «юрисдикция» нотариата. Кроме того, нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов. Важный признак оказываемой нотариатом юридической помощи - это ее квалифицированный характер. Понимание квалифицированности, оказываемой нотариатом юридической помощи включает в себя два аспекта.

Во-первых, эта помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе. В отечественной юридической литературе понятие профессиональная деятельность введено в научный оборот А.Э. Жалинским применительно к профессиональной юридической деятельности или применительно к профессиональной деятельности юриста. «Любой вид деятельности должен осуществляться именно, профессионально, а не дилетантски, не случайными, мало знающими и еще меньше умеющими людьми. …Признак профессионализма деятельности означает: осуществление деятельности по принятым методикам; соблюдение требований к ее процессу и результатам; возмездность деятельности; влияние субъекта на осуществляемую им работу»³³.

Профессионализм осуществления нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года (в Москве — не менее двух лет) в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалификационный экзамен и иметь лицензию на право осуществления нотариальной деятельности.

Данные требования являются оправданными, поскольку относительно нотариусов действует презумпция абсолютного знания законодательства: нотариус не имеет права отказать в совершении нотариального действия по причине недостатка знаний, необходимых для его совершения. Каким бы сложным не было, например, содержание сделки, за удостоверением которой обратились к нотариусу ее стороны, он обязан разъяснить им смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон, не противоречит ли требованиям закона, как бы противоречиво и пробельно ни было законодательство, регулирующее данный вопрос.

Во-вторых, квалифицированный характер оказываемой нотариусами юридической помощи включает такой необходимый элемент, как качество этой помощи. Критериями «качества» юридической помощи являются несколько факторов. Прежде всего, все действия нотариуса должны соответствовать закону. Признак законности юридической помощи, оказываемой нотариусами, воплощается в полном и точном соблюдении ими требований законов в процессе профессиональной деятельности и гарантируется возможностью судебной защиты.

В процессе оказания правовой помощи должны также соблюдаться требования профессиональной этики, морали и нравственности. При производстве нотариальных действий нотариус должен не просто принимать во внимание, но и использовать в качестве руководящего принципа требование об этичности собственного поведения, даваемых консультаций совершаемых действий по удостоверению (свидетельствованию) нотариального акта.

Следует отметить, что недопустимо в качестве основного критерия качества юридической помощи использовать факт достижения положительного для обратившегося за юридической помощью лица результата. Действительно, не всегда гражданин остается доволен результатом, прежде всего, по объективным причинам - закон не дает ему абсолютной неограниченной свободы действий. Нотариус в процессе оказания юридической помощи корректирует пожелания лица с предоставленными законом возможностями, в частности, тем, чтобы не допустить действий граждан и юридических лиц, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблений правом в иных формах.

При этом квалифицированность нотариальной деятельности гарантируется существованием определенных механизмов, подконтрольностью нотариуса. Однако важность этого признака деятельности нотариуса по оказанию квалифицированной юридической помощи предполагает необходимость более пристального внимая к обеспечению профессионализма каждого конкретного нотариуса.

Представляется, что в качестве перспективного опыта зарубежных стран следует рассматривать предлагаемый в процессе разработки законопроектных предложений к действующему нотариальному законодательству институт периодической аттестации нотариуса, проводимой после наделения его полномочиями, причем отрицательный результат аттестации является одним из оснований лишения нотариуса полномочий.

Институт аттестации станет безусловным стимулом к повышению профессионализма нотариусов, повышению их квалификации, постоянному профессиональному совершенствованию в условиях изменяющегося развивающегося законодательства, усложняющегося содержания попадающих в сферу нотариальной деятельности общественных отношений.

Необходимым условием эффективности института аттестации является разработка системы гарантий прав нотариуса в процессе проверки его профессиональных качеств и знаний: четко разработанный при участии органов нотариального самоуправления и законодательно закрепленный порядок проведения аттестации; обязательное представительство в составе аттестационных комиссий членов нотариального сообщества; возможность судебного обжалования результатов аттестации.