1.3 Реклама как оферта в механизме договорных отношений

Особое значение в анализе рекламы имеет определение места рекламы в механизме возникновения договорных правоот­ношений. По мнению одних юристов - реклама представляет собой предложение, воспри­нимаемое как вызов на оферту, по мнению других – публичную оферту.

В соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается по­средством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Это означает, что значимым с пра­вовой позиции действием является направление одной сторо­ной предложения другой стороне заключить договор (оферты).

Направление оферты является стадией заключения договора.

Следующий же за ним акцепт позволяет говорить о заключении договора.

В качестве основных признаков оферты обычно выделяют следующие:

1) она должна быть достаточно определенна и вы­ражать намерение лица заключить договор;

2) она должна со­держать существенные условия договора;

3) она должна быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам.

Согласно статье 435 ГК РФ «офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. При этом оферта должна содержать существенные условия договора» В соответствии со статьей 437 ГК РФ «реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении». Если же в самом предложении указаны все существенные условия договора и из предложения усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, то такое обращение признается публичной офертой. Таким образом, гражданское законодательство закрепляет следующие виды рекламы – рекламу, признаваемую публичной офертой, и рекламу, признаваемую приглашением делать оферты.

Наша задача состоит в том, чтобы на практике отличать рекламу как публичную оферту и рекламу, которая является предложением делать оферты. При этом мы должны помнить о гражданско-правовом содержании понятия – оферты и отделять его от вышеупомянутых.

1.4. Понятие рекламы в зарубежных странах

Международный кодекс рекламной практики Международ­ной торговой палаты дает следующее определение: термин «реклама» должен трактоваться в самом широком смысле, включая любую форму рекламы товаров и услуг, вне зависимости от используемого рек­ламоносителя, а также рекламные заявления на упаковке, ярлыках и в ма­териалах мест продажи. То же определение рекламы дает россий­ский Рекламный кодекс от 2001 г.

Европейская конвенция «О трансграничном телевидении» в ст. 2 определяет рекламу как публичные объявления с целью содействия продаже, покупке или аренде товаров или услуг, раз­витию общественного дела или идеи либо достижению иного результата, необходимого рекламодателю; телевизионное время для передачи, которой было предоставлено рекламодателю за воз­награждение или аналогичное встречное удовлетворение.

Директива ЕС 84/450, содержащая основные требования к рек­ламе, определяет рекламу как «любое обращение при занятиях торговлей, производством, ремеслом или творческих занятиях с целью стимулировать реализацию товаров и услуг, включая недвижимость, права и обязательства».

Международная торговая палата дает следующее определение рекламы: «...неличное, многообразное представление на рынке товаров, услуг и коммерческих идей четко установленным заказ­чиком, который оплачивает носителю (средству распространения рекламы) стоимость доведения своего сообщения, в отличие от популяризации, при которой услуги средства распространения ин­формации не оплачиваются, а заказчик не обязательно известен».

Республика Франция - Декрет от 27 марта 1992 г., излагающий правила рекламы на телевидении и переносящий европейскую директиву «Телевидение без границ» во французское законодательство, определяет рек­ламу как «представление словами или изображе­ниями товаров, услуг, названия, торговой марки или деятельности производителя товаров или услуг в программах, когда такое представление задумано вещателем как реклама».

Закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» указывает в ст. 3, что реклама — это «информация: 1) распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств; 2) адресованная неопределенному кругу лиц; 3) направ­ленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвиже­ние на рынке».

Пометка «реклама» или «на пра­вах рекламы» - статья 16 ФЗ «О рекламе» :

«Размещение текста рекламы в периодических изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на пра­вах рекламы».

Федеральный антимонопольный орган признает неопределенность легального понятия рекламы, а вопрос о том, что является рекламой, а что нет, отдается на усмотрение самого антимонопольного органа.

Нам предстоит разобраться в критериях отличия рекламной и нерекламной инфор­мации.