1.2. Источники гражданского права

Гражданское законодательство представляет собой систему различных взаимосвязанных и взаимодействующих друг с другом источников права, содержащих нормы частного, гражданского права, обязательным условием для которых является признание их со стороны государства. В соответствии со ст. 3 Гражданского кодекса основу данной системы составляет Гражданский кодекс Российской Федерации, а также принятые в соответствии с ним федеральные законы и иные нормативные правовые акты, действующие на всей территории Российской Федерации.

Некоторые ученые цивилисты выводят иные акты, содержащие нормы гражданского права, за пределы понятия «системы гражданского законодательства». По мнению автора это не совсем корректно. Говоря о системе гражданского законодательства нельзя ограничиваться только рамками федеральных законов, т.к. это противоречило бы смыслу ст. 3 Гражданского кодекса РФ. В этом вопросе автор полностью согласен и придерживается точки зрения таких ученых, как А.А. Молчанов, утверждающего, что «гражданское законодательство в широком смысле можно определить как совокупность всех актов и норм гражданского права. Нормы гражданского права могут быть закреплены как в законах, так и в подзаконных нормативных актах, расположенных в зависимости от юридической силы по строго определенной иерархической системе, в которой значение нормативного акта определяется его юридической силой⁴. Указанное утверждение напрямую вытекает из текста ст. 3 Гражданского кодекса, которая в п. 3 устанавливает, что данный вид общественных отношений может регулироваться также указами Президента Российской Федерации. Кроме того, п. 4 указанной статьи закрепляет право Правительства Российской Федерации принимать постановления, содержащие нормы гражданского права, а п. 7 указанной статьи дает право издавать акты, содержащие нормы гражданского права, министерствам и иным федеральным органам исполнительной власти. Конечно же, нельзя не принимать во внимание те оговорки, с которыми закрепляется данное право за соответствующими органами государственной власти. Гражданский кодекс однозначно устанавливает, что все указанные нормативные правовые акты не должны противоречить кодексу и иным законам, принимаемым в соответствии с ним. Кроме того, для постановлений Правительства Российской Федерации вводится необходимое условие, что они могут приниматься только на основании и во исполнение Гражданского кодекса, иных законов и указов Президента Российской Федерации. В свою очередь, для актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти вводится ограничение, заключающееся в том, что указанные акты могут издаваться только в случаях и в пределах, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами и иными правовыми актами. И, тем не менее, не смотря на все указанные ограничения и условия, говоря о системе гражданского законодательства, по нашему мнению, нельзя ограничиваться только нормами, закрепленными в п. 2 ст. 3 Гражданского кодекса и выводить иные акты, содержащие нормы гражданского права, за пределы понятия «система гражданского законодательства», т.к. это резко сужает круг источников права, регулирующих гражданские правоотношения.

В данном случае, на наш взгляд, необходимо разграничить такие понятия, как «гражданское законодательство» и «система гражданского законодательства». Понятие «гражданское законодательство» четко закреплено в п. 2 ст. 3 Гражданского кодекса, в соответствии с которым оно состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, а также принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Как отмечает В.В. Ровный, принятые в соответствии с Гражданским кодексом законы могут сами иметь статус кодифицированного акта (напр., Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации - прим. автора), однако в отличие от Гражданского кодекса, который является общеотраслевым кодифицированным актом, такие законы-кодексы имеют специальный (комплексно-подотраслевой или комплексно-институциональный) характер⁵.

В свою очередь, понятие «система гражданского законодательства» гораздо шире и включает в себя не только закрепленное в Гражданском кодексе определение гражданского законодательства, но также и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы гражданского права, и указанные в ст. 3 Гражданского кодекса. Однако и здесь не все так однозначно. Учеными-цивилистами предлагаются различные варианты систематизации гражданского законодательства. Например, А.А. Диденко предлагает рассматривать систему гражданского законодательства как совокупность Конституции РФ, федеральных конституционных и федеральных законов, которые в строго юридическом смысле представляют собой нормативные правовые акты, обладающие определенными присущими только им признаками⁶. Таким образом, для определения понятия системы гражданского законодательства ученым применяется расширительное толкование ст. 3 Гражданского кодекса, но только в отношении Конституции РФ и федеральных конституционных законов, исключая при этом все остальные нормативные правовые акты, упомянутые в других пунктах данной статьи ГК, и не рассматривая ее в целом. На наш взгляд, такой подход нельзя признать полным и достаточным.

Система гражданского законодательства представляет собой совокупность всех нормативных правовых актов, упомянутых в ст. 3 Гражданского кодекса. Таким образом, система гражданского законодательства - это совокупность всех нормативных правовых актов, содержащих нормы гражданского права и регулирующих частные, гражданско-правовые отношения. Система гражданского законодательства включает в себя следующие элементы:

а) законы, а именно:

- Конституцию РФ и федеральные конституционные законы;

- гражданское законодательство, включающее в себя Гражданский кодекс Российской Федерации, а также принятые в соответствии с ним иные федеральные законы;

б) подзаконные акты, а именно:

- указы Президента РФ, регулирующие гражданско-правовые отношения;

- постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права;

- акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы гражданского права.

Первичным элементом системы гражданского законодательства является нормативный правовой акт, содержащий нормы гражданского права.

Основу данной системы составляет гражданское законодательство, включающее в себя Гражданский кодекс Российской Федерации, а также принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, действующие на всей территории Российской Федерации.

Необходимо отметить, что в данном контексте само по себе понятие «система гражданского законодательства» является достаточно близким к общему понятию источников гражданского права или понятию системы источников гражданского права. Однако если говорить о системе источников гражданского права, то надо признать, что данное понятие значительно шире, нежели собственно система гражданского законодательства. Объясняется это тем, что в систему источников гражданского права включаются элементы, отсутствующие в системе гражданского законодательства. Дело в том, что система гражданского законодательства, как отмечалось ранее, представляет собой совокупность нормативных правовых актов и, соответственно, не включает в себя иные источники гражданского права такие, например, как обычай. Между тем, на наш взгляд, обычай занимает особое место в системе источников гражданского права.

Свою самостоятельную нишу в системе источников гражданского права занимают общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, которые в соответствии со ст. 7 Гражданского кодекса применяются к гражданско-правовым отношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. При этом Гражданский кодекс устанавливает, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 № 29 говорится, что арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, регулируемой по соглашению сторон российским правом, но отношения по которой попадают под действие международного договора, участником которого является Российская Федерация, руководствуется в силу п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации (ст. 7 ГК РФ) нормами международного договора. Вопросы, не урегулированные международным договором, регулируются российским правом.

Кроме того, Гражданский кодекс предусматривает применение гражданского законодательства по аналогии в случаях, когда соответствующие общественные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай. К таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). Мушинский В.О. приводит такой пример. В практике 60-х годов ХХ в. возник новый вид договора: на проектные и конструкторские работы. Законодательство о нем появилось много позже, а до тех пор споры по этим договорам разрешались на основе норм о договоре подряда. Между указанными договорами действительно имеется определенное сходство: и в том, и в другом договоре речь идет о заказе на определенную работу. Но результаты работы по договору на проектные и конструкторские работы не укладывались в нормы договора подряда. Поэтому нормы договора подряда применялись по аналогии⁷. В сегодняшней практике широкое применение норм о договоре подряда имеет место при регулировании отношений, связанных с договором на оказание услуг. Кроме того, примеры применения аналогии закона приведены в Постановлении Пленума ВАС от 14.05.1998 № 9, в котором дается следующее пояснение: лицо, в интересах которого установлены ограничения, вправе впоследствии одобрить сделку, совершенную с пороками, упомянутыми в ст. 174 ГК РФ. Поскольку данная норма не содержит положений об одобрении сделок, в силу ст. 6 ГК РФ к таким отношениям следует применять п. 2 ст. 183 ГК РФ, регулирующий сходные отношения (аналогия закона). В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104 говорится, что согласно п. 1 ст. 417 ГК РФ, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения, исходя из статей 13 и 16 ГК РФ, которые устанавливают одинаковый порядок возмещения причиненных гражданину или юридическому лицу убытков в результате незаконных действий (бездействия) как государственных актов, так и органов местного самоуправления. Отсюда следует, что указанные убытки могут возникнуть и при издании акта органа местного самоуправления, в том числе делающего невозможным исполнение обязательства. Вопрос о последствиях издания органом местного самоуправления акта, сделавшего исполнение обязательства невозможным, законом прямо не урегулирован, подлежит применению п. 1 ст. 6 ГК РФ (аналогия закона). Сходные отношения регулирует ст. 417 ГК РФ, которая должна применяться к рассматриваемым отношениям.

Ошибочным, на наш взгляд, является отнесение рядом ученых к источникам гражданского права и включение в систему источников гражданского права административных актов и судебной практики⁸. Даже если предположить, что под административными актами подразумеваются нормативные акты министерств и ведомств, к источникам гражданского права можно отнести только те из них, которые согласно Гражданскому кодексу содержат нормы гражданского права. Что же касается судебной практики, то она вообще ни при каких обстоятельствах не может быть отнесена к источникам какой-либо отрасли права, в т.ч. и гражданской, ввиду того, что судебная практика не создает новых норм права, а лишь регулирует, а чаще всего, дает рекомендации по практическому применению, толкованию, пониманию уже существующих норм права, закрепленных в тех или иных источниках права.

Вопросы систематизации источников гражданского права неоднократно поднимались различными учеными-цивилистами. При этом каждый из них выделяет свои критерии данной систематизации.

В частности, В.В. Пиляева предлагает систематизировать источники гражданского права по силе их действия: Конституция РФ, кодексы, федеральные законы, указы Президента РФ, административные акты, судебная практика, обычай⁹.

Другую систематизацию предлагает В.В. Ровный. Ученый указывает, что процесс регулирования гражданских (частных) отношений обеспечивают нормативные (публичные) и иные (частные) регуляторы, которые имеют следующую иерархию (приводится в порядке приоритетности):

1) общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры Российской Федерации как источники международного публичного права и неотъемлемая часть правовой системы России;

2) императивные нормы гражданского законодательства;

3) индивидуальные (ненормативные, частные) акты, к которым непосредственно примыкают обыкновения и заведенный порядок - правила, которые покоятся соответственно на практике взаимоотношения «средних (абстрактных)» или «данных конкретных» контрагентов и позволяют установить (восполнить) отсутствующие в договоре сведения, только если эта практика воспринята участниками договора;

4) правовые обычаи «против закона» (главным образом торговые обычаи, которые изменяют или отменяют диспозитивные законодательные нормы);

5) диспозитивные нормы гражданского законодательства;

6) правовые обычаи «в дополнение к закону» (главным образом торговые обычаи, которые действуют при отсутствии законодательной нормы или условия договора);

7) аналогия, существующая в виде более приоритетной аналогии гражданского закона и аналогии права¹⁰.

Диденко А.А. устанавливает, что система формальных источников гражданского права представляет собой объективно существующую, иерархически организованную и взаимосвязанную совокупность правил поведения участников гражданского оборота. Эта система подразделяется на две более частные подсистемы: нормативных правовых актов и правовых обычаев¹¹:

1) подсистема нормативных правовых актов. По своей юридической силе они распределяются:

- на гражданско-правовые нормативные акты, имеющие высшую юридическую силу - гражданское законодательство;

- гражданско-правовые нормативные акты, носящие подзаконный характер - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, акты иных федеральных органов исполнительной власти;

2) подсистема обычного права.

Для определения понятия «система источников гражданского права», на наш взгляд, необходимо исходить из положений, закрепленных в Гражданском кодексе РФ.

Таким образом, система источников гражданского права представляет собой совокупность источников (форм права), содержащих нормы гражданского права. Элементами системы источников гражданского права являются:

- Конституция РФ и федеральные конституционные законы;

- общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации;

- гражданское законодательство, включающее в себя Гражданский кодекс Российской Федерации, а также принятые в соответствии с ним иные федеральные законы;

- указы Президента РФ, регулирующие гражданско-правовые отношения;

- постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права;

- акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы гражданского права;

- обычаи (местные, национальные, обычаи делового оборота, международные обычаи торгового мореплавания и др.);

- нормативные договоры (договоры нормативного характера).

Кроме того, рассматривая систему источников гражданского права с точки зрения применения норм гражданского права, необходимо указать на возможность применения аналогии закона и аналогии права в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 ст. 2 Гражданского кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон (договором) и отсутствует применимый к ним обычай.