1 Институт лотерей в гражданском праве

1.1 Гражданско-правовое регулирование лотерей

На современном этапе развития российской экономики, лотерея является масштабной динамической отраслью, приносящей не только большую прибыль их организа­торам, но и значительные доходы в бюджет государства. Помимо этого лотерея является эффективным инструментом государства для добровольного привлечения средств ее участников на цели фи­нансирования социально значимых областей жизни общества. В этой связи возникает необходимость специального исследования лотереи как особого вида азартной игры и выявления присущих этой правовой категории специфических особенностей.

В настоящее время правовые основы деятельности по организа­ции и проведению лотерей регламентируется положениями главы 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, Налоговым ко­дексом Российской Федерации, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Федеральным законом РФ «О лотереях» от 11 ноября 2003 г. и изданными в соответствии с ним нормативно-правовыми актами органов исполнительной власти Российской Федерации и субъек­тов Российской Федерации, а также органов местного самоуправ­ления.

Действующее российское законодательство и судебная практи­ка относят лотерею к алеаторным сделкам. Следует отметить, что российский законодатель, хотя и оперирует в п. 1 ст. 1063 ГК РФ понятием «лотерея», но сущности данной правовой категории не раскрывает. Устраняет этот пробел ст. 2 Федерального закона РФ «О лотереях» определяя лотерею, как игру, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи за­ключается на добровольной основе и оформляется выдачей лоте­рейного билета, квитанции, другого документа или иным преду­смотренным условиями лотереи способом¹.

В отношении гражданско-правовой природы лотерейного дого­вора и его места в системе иных рисковых договоров единодушия во взглядах цивилистов нет. Все существующие подходы к реше­нию проблемы молено условно разделить на две группы. Сторонни­ки первого подхода предлагают рассматривать лотерею отдельно от игр и пари, как правовую категорию обладающую присущими только ей специфическими признаками. Так, еще в Комментариях к Проекту Гражданского Уложения Российской Империи отмеча­лось, что «если для обособления игры и пари имеются достаточные основания в виде особого, только им свойственного порядка рас­пределения между договаривающимися сторонами прав и обязан­ностей, выигрыша и проигрыша, то этого нельзя сказать о лотерее. Здесь участник обязательно рискует известным взносом и взамен этого он или выигрывает предмет, стоимостью своей во много раз превосходящий размер этого взноса, или ничего не получает»!.

Разделяя указанную позицию, К. П. Победоносцев подчеркивал, что между участником и предпринимателем лотереи происходит до­говор, в котором участник рискует своим взносом, в надежде на выигрыш, а предприниматель действует без риска».

Сторонники второго подхода считают, что лотерея представля­ет собой особую разновидность игры, но имеет свои дополнитель­ные особенности. Так В.П. Мозолин считает, что «лотерея обладает следующими дополнительными по сравнению с игрой особенностя­ми: для лотереи характерно большое число участников, это всегда групповая или массовая игра; наряду с участниками обязательно действует организатор лотереи; для игровой процедуры использу­ется специальный документ - лотерейный билет; результат лотереи не зависит от воли и действий участников или других лиц и всегда случаен; призовой фонд лотереи формируется самими участниками или за счет средств организатора лотереи.

По мнению Ю.В. Багно, лотерея представляет собой особый вид игры, обладающий рядом присущих исключительно ей признаков и специфических особенностей!:

Во-первых, лотерея является разновидностью игры, в которой конечный результат полностью зависит от случая. При этом Ю.В. Багно полагает, что «результат азартной игры может зависеть как от сноровки участников игры, их комбинационных способностей, так и от влияния случая. В лотерее результат не зависит ни от действий, ни от способностей ее участников или организаторов».

Во-вторых, договор лотереи, как считает Ю.В. Багно, всегда представляет собой договор присоединения. Она считает, что «если в иных играх допускается возможность предварительного обсуж­дения ключевых условий, заключая лотерейный договор путем приобретения билета, или иным способом, участник не имеет воз­можности определять условия данного договора и участвовать в их обсуждении. В результате участник лотереи либо «присоединяется» к договору, т.е. приобретает билет или иной документ, его заменяю­щий, либо отказывается от его приобретения и не становится участ­ником лотереи».

В-третьих, Ю.В. Багно отмечает, что «статья 27 ФЗ «О лотере­ях» предусмотрела изменения п. 1 ст. 1063 Гражданского кодекса РФ, которые касаются субъектного состава организаторов лотереи. В отличии от иных игр, организаторами которых могут выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также лица, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа разрешение (лицензию), организатором лотереи помимо Российской Федерации, ее субъектов и муници­пальных образований, могут выступать только юридические лица».

В-четвертых, в отличие от игры, которая может представлять со­бой игру одного участника на игровом автомате, для лотереи харак­терно наличие большого количества участников, о чем, по мнению Ю.В. Багно, «свидетельствует закрепленное в ФЗ «О лотереях» поня­тие «розыгрыш призового фонда лотереи», под которым понимается процедура, которая проводиться организатором лотереи, .... осно­вана на принципе случайного определения выигрышей и с помо­щью которой определяются выигравшие участники лотереи, и под­лежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши».

В-пятых, как справедливо подмечает Ю.В. Багно, ни к одной игре, кроме лотереи, не предъявляется требование об обязательном наличии призового фонда.

В-шестых, если проведение игры может осуществляться как за­ключением договора, так и совершением конклюдентных действий, то для лотерей, по мнению Ю.В. Багно, характерно приобретение ее участником лотерейного билета (исключение представляет сти­мулирующая лотерея, участником которой становиться лицо, ку­пившее определенный товар или воспользовавшееся определенной услугой).

В свою очередь, С.Н. Шеленков изложил собственный взгляд на определение лотереи как разновидности азартной игры, выявив присущие только ей специфические признаки. Так, ученый счи­тает, что «лотерея в отличие от других азартных игр предполага­ет розыгрыш двух и более денежных сумм либо ценных предметов, специально зарезервированных для этих целей. При этом кем имен­но сформирован призовой фонд, не имеет правового значения, по­скольку для признания осуществляемой деятельности лотерейной необходим лишь факт создания призового фонда. Данная особен­ность - создание призового фонда - нехарактерна для азартных игр, где денежные суммы не разыгрываются поэтапно среди игроков, а каждый игрок, играя против организатора азартной игры (игорно­го заведения), получает возможность либо выиграть персональную денежную сумму (иной ценный приз), либо проиграть собственные денежные средства безотносительно к играм других игроков».

Другим отличительным моментом лотереи от других азартных игр, по мнению С.Н. Шеленкова, выступает «выпуск в рамках лотереи так называемых лотерейных билетов или иных документов, на основе который их обладатель приобретает статус участника лоте­реи и может определить, является ли он победителем лотереи после проведения розыгрыша призового фонда лотереи. В свою очередь, азартную игру можно провести и без «лишней бумажки» в виде ло­терейного билета, поскольку такая игра может быть начата толь­ко после внесения игроком денежных средств (или их эквивалента - фишек, жетонов), а результат азартных игр определяется не на основании какого-либо документа и зависит от непосредственных действий игрока, совершаемых на игорном оборудовании (игровых автоматах, игровых столах и т.п.)»².

Следующим важным отличием лотереи от азартной игры, как считает ученый, выступает цель их проведения. Так, принимая, участие в лотерее, каждый ее участник, совместно с другими участ­никами борется за выигрыш конкретного имущества, составляю­щего призовой фонд лотереи. В свою очередь, азартная игра прово­дится безотносительно к конкретному имуществу и результатам игр других игроков.

Как отмечает С.Н. Шеленков, еще одним существенным призна­ком лотереи является ее проведение в обозначенный день по еди­ным правилам, определенным до момента ее проведения, которые предполагают розыгрыш заранее определенного имущества, со­ставляющего призовой фонд лотереи. В свою очередь игра, не от­вечающая признакам лотереи, предполагает, что ее проведение воз­можно в любой день, когда игрок обратится в игорное заведение!.

Проанализировав мнения российских цивилистов, касающие­ся сопоставления лотереи с азартной игрой, можно отметить, что наиболее правильное понимание сущности и правовой приро­ды лотереи сводиться к рассмотрению ее в качестве особой разно­видности игры, но обладающей рядом специфических признаков и особенностей. Согласно п. 2 ст. 1063 ГК РФ, договор между органи­затором лотереи и участником лотереи заключается на доброволь­ной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Следует отметить, что по такому же пути идет и судебно-арбитражная практика признавая выдачу указанных документов одним из способов заключения лотерейного договора³.